上市公司并購重組相關(guān)立法存在的問題及修改建議研究

(青島大學(xué) 山東 青島 266071)

引言

在經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展背景下，并購重組達(dá)到了資源的優(yōu)化配置，增強(qiáng)企業(yè)的整體規(guī)模和實(shí)力。隨著上市公司并購重組的增加，在新市場格局下，也增加了大量的虛假重組現(xiàn)象。我國的并購重組立法還不夠完善，還需要對(duì)立法進(jìn)行完善才能適應(yīng)當(dāng)前的新形勢發(fā)展需要。因此，本文做出詳細(xì)探討，并給出有效意見和建議，旨在為相關(guān)的工作者提出有效的參考意見。

一、我國上市公司并購重組相關(guān)法律體系和總體評(píng)價(jià)

1.我國上市公司并購重組相關(guān)法律

當(dāng)前，我國的上市公司并購重組法律法規(guī)是已經(jīng)能逐漸形成一個(gè)框架，其中，《公司法》、《證券法》為核心法律，基礎(chǔ)規(guī)章如《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等，多為配套性的體系法規(guī)。對(duì)于國務(wù)院政策文件，是基于并購重組問題，為企業(yè)專門提出的政策性文件，在該文件下，不僅能促進(jìn)資本市場的流動(dòng)，也會(huì)有效調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)。對(duì)于部門規(guī)章，如：《上市公司收購管理辦法》、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等配套文件，都會(huì)減少并購重組的審核環(huán)節(jié)，提升并購重組的市場效率。所以說，在并購重組工作中，結(jié)合證券交易規(guī)定，制定相關(guān)法律法規(guī)十分重要[1]。

2.我國上市公司并購重組總體評(píng)價(jià)

上市公司并購重組法律法規(guī)與國際上的并購重組體系已經(jīng)一致如《公司法》，如：確保我國資本市場的形成，有效改善上市公司的不利局面，也會(huì)實(shí)現(xiàn)良好的資源配置效果，尤其是在調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)方面發(fā)揮十分重要的作用。下文中，對(duì)我國上市公司并購重組問題做出分析：

(1)法律層級(jí)別較低。當(dāng)前，上市公司并購重組中，相關(guān)規(guī)定未表現(xiàn)出一定實(shí)際的應(yīng)用效果，在整體上形成一定制約，盡管在一定程度上已經(jīng)構(gòu)架了規(guī)章制度、交易制度等。但是，這些制度實(shí)際上存在限制性，無法對(duì)存在的不確定因素詳細(xì)分析。尤其是風(fēng)險(xiǎn)因素，制度的存在達(dá)不到風(fēng)險(xiǎn)因素的嚴(yán)格控制。如果上市公司在發(fā)展過程中，因?yàn)闃I(yè)務(wù)損失影響經(jīng)濟(jì)效益，該法律法規(guī)也無法完全適應(yīng)，達(dá)不到法律文件應(yīng)用的特定性。為了改善問題，可以對(duì)相關(guān)制度進(jìn)行有效梳理，制定信息披露方面的規(guī)定，保證能有效提高法律層級(jí)。同時(shí)，在相關(guān)條件更為充足的情況下，可以為企業(yè)的并購重組構(gòu)建專門規(guī)定，如：《公司法》、《證券法》為配套法律的核心，這些規(guī)定內(nèi)容更為詳細(xì)，企業(yè)在并購重組期間，不僅可以遵循一定原則，明確主要的權(quán)利和義務(wù)，也可以對(duì)當(dāng)前的法律法規(guī)紊亂現(xiàn)象進(jìn)行改善[2]。

(2)立法空白現(xiàn)象的存在。實(shí)際上，我國企業(yè)的并購重組立法體系還不夠完善，針對(duì)一些重大的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，未制定出一套專門法律規(guī)定。尤其是在我國資本市場逐漸完善背景下，上市公司進(jìn)行并購重組過程中，其發(fā)生的經(jīng)濟(jì)行為缺乏法律法規(guī)，無法達(dá)到新業(yè)務(wù)的創(chuàng)新。一般情況下，上市公司并購重組中的股份認(rèn)購為非關(guān)聯(lián)方、換股收購以及換購合并等方式，但這些方式在法律法規(guī)中還未明確。為了加強(qiáng)對(duì)問題的解決，需要對(duì)并購重組中存在的問題詳細(xì)思考，明確企業(yè)的內(nèi)在需求，對(duì)現(xiàn)有的法律法規(guī)進(jìn)行補(bǔ)充，不僅要確保立法的靈活性，也要確保立法在長期使用下更穩(wěn)定。

(3)法律法規(guī)體系不夠完善。在并購法律法規(guī)中，缺乏一定的協(xié)調(diào)性，特別在層級(jí)之間，其沖突性更為明顯。比如：“一致行動(dòng)人”界定，該問題在不同法律內(nèi)容中界定不同，投資者需在協(xié)議上通過安排，和其他的投資者一起擴(kuò)大、支配上市公司的股份表決權(quán)。為了解決問題，需要對(duì)不同層級(jí)的沖突問題進(jìn)行梳理、修改等，避免各個(gè)法律法規(guī)不一致[3]。

二、我國上市公司并購重組法律體系具體問題及建議

我國上市公司在并購重組中，法律體系的適用存在一些問題，導(dǎo)致其問題的發(fā)生受多個(gè)因素的影響，為了改善該問題，確保法律適用的專業(yè)性，需要結(jié)合各個(gè)專業(yè)問題提出合理意見，保證上市公司在并購重組過程中能維護(hù)股東利益，也能使其適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)的建設(shè)需求。

1.并購重組的具體審核標(biāo)準(zhǔn)

當(dāng)前，我國的并購重具體審核標(biāo)準(zhǔn)還需要改進(jìn)，確保實(shí)現(xiàn)透明化和公開化。因?yàn)椴①徶亟M方案較為復(fù)雜，尤其是一些個(gè)性化項(xiàng)目，具有明顯的突出性，如果使用完全一致的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審核，將導(dǎo)致審核期間存在較大自由性，如：東方航空吸收合并上海航空，兩家公司在業(yè)務(wù)上相關(guān)，但地區(qū)利益不同。在審核過程中，因?yàn)闃I(yè)務(wù)相同可以使用一致標(biāo)準(zhǔn)，但是，因?yàn)榈貐^(qū)利益的存在，在審核過程中，常常會(huì)因?yàn)橄薅ㄒ蛩?，帶來較大自由性。監(jiān)管部門無法保證工作效率，也給各個(gè)部門帶來較大工作量。所以，為了在監(jiān)管審核中獲得更高的工作效率，減輕工作負(fù)擔(dān)，并購重組的審核標(biāo)準(zhǔn)需要公開、透明化。比如：使用類似于IPO發(fā)行審核方式，增加一些審核備忘錄、審核解釋以及人員培訓(xùn)等制度，并在監(jiān)管審核期間按照嚴(yán)格要求執(zhí)行，這樣不僅能保證項(xiàng)目的審核質(zhì)量，也會(huì)獲得較高的審核效率[4]。

2.上市公司并購重組中的業(yè)績補(bǔ)償

我國上市公司在并購重組過程中，業(yè)績補(bǔ)償還不夠合理。對(duì)于借殼上市，在一些重大的資產(chǎn)重組管理中，是按照收益法來實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)評(píng)估工作的，實(shí)際交易期間，需要對(duì)實(shí)際的盈利數(shù)目、預(yù)測數(shù)進(jìn)行分析。但是，補(bǔ)償機(jī)制的使用還存在一定問題。如果交易雙方按照股份來補(bǔ)償，盡管方案違反股東意愿，也無法維護(hù)公司利益，會(huì)影響公司的積極發(fā)展。并且，在該要求下，也會(huì)帶來嚴(yán)重的資金虧損，無法確保數(shù)額更準(zhǔn)確，要進(jìn)行賠償，這種情況是不公平的表現(xiàn)。資金在盈利預(yù)測期內(nèi)，若發(fā)生虧損，也需要進(jìn)行賠償。為了改善上述情況，可以構(gòu)建一套完善、合理的業(yè)績補(bǔ)償機(jī)制，確保能有效維護(hù)投資者、組織者之間的利益關(guān)系，也會(huì)使上市公司在資產(chǎn)重組方面得到穩(wěn)定發(fā)展。不僅如此，還需要對(duì)《證券法》進(jìn)行修改，制定完善法規(guī)，尤其是針對(duì)上市公司的并購重組業(yè)績補(bǔ)償工作，可以結(jié)合其實(shí)際情況，制定出完善的基礎(chǔ)機(jī)制，以適合當(dāng)前的資產(chǎn)市場交易情況。不僅如此，對(duì)于股份補(bǔ)償，還需要結(jié)合不同情況，選擇出適合的股份補(bǔ)償方式。如：基礎(chǔ)資產(chǎn)法評(píng)估、收益法評(píng)估交易等方式都可以，不可使用窗口指導(dǎo)意見設(shè)定方式[5]。

3.明確法律責(zé)任

法律責(zé)任的缺乏無法控制各方行為，在我國公司并購中，并購重組的法律責(zé)任未納入到法律法規(guī)中，僅僅重視行政制裁、刑事制裁等。基于司法實(shí)踐，發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為的收益更大，會(huì)該情況下，不僅會(huì)給不法分子帶來犯罪機(jī)會(huì)，也會(huì)惡化整個(gè)企業(yè)的市場環(huán)境。因此，要加強(qiáng)并購賠償法律制度的制定，確保在并購活動(dòng)中對(duì)一些虛假信息、披露問題進(jìn)行解決[6]。

4.加大信息披露義務(wù)

在《證券法》中，對(duì)持股、股權(quán)變動(dòng)等內(nèi)容作出一些規(guī)定，但是，缺乏對(duì)資金來源等信的分析。在收購之前，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，并購方能夠?yàn)槠涮峁┦召張?bào)告書，無法促使披露信息義務(wù)的形成，未對(duì)財(cái)務(wù)信息做出科學(xué)判斷，這種情況下說明信息披露力度不夠。對(duì)于中小股東，由于股份較少，無法參與到公司的經(jīng)營管理工作中，在上市公司中，實(shí)際的經(jīng)營管理都是大股東控制，所以，在并購中，加大信息的披露義務(wù)，也會(huì)有效維護(hù)中小股東的經(jīng)濟(jì)利益。在信息披露義務(wù)進(jìn)行過程中，不僅要確保其完整化和真實(shí)性，也要確保信息的準(zhǔn)確和及時(shí)，針對(duì)信息的產(chǎn)生，雙方都需要將其公開，以免發(fā)生嚴(yán)重的欺詐現(xiàn)象。

結(jié)束語

基于上述的了解，只有加強(qiáng)立法的完善，才能促進(jìn)上市公司并購重組的順利發(fā)展。尤其是在我國資本市場還不成熟的格局下，規(guī)范完善的法律法規(guī)，為上市公司構(gòu)建良好的并購重組環(huán)境十分重要。