司法鑒定“黃?！钡某梢蚣爸卫韺Σ?/h1>
2020-02-21 01:35:11劉泉柯技
醫(yī)學(xué)與社會 2020年6期
劉 泉 柯 技
1法庭科學(xué)湖北省重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室(湖北警官學(xué)院)，武漢，430034；2湖北警官學(xué)院刑事技術(shù)與情報系，武漢，430034；3湖北三真司法鑒定中心，武漢，430034
司法鑒定是處理醫(yī)療糾紛、確定保險賠償金額及劃分法律責(zé)任的重要依據(jù)。2018年司法鑒定界某知名人物因涉嫌在保險詐騙案中出具虛假鑒定和授意他人出具虛假鑒定被捕[1-2]，司法鑒定“黃?！遍_始被公眾關(guān)注。由于司法鑒定專業(yè)性強(qiáng)，國內(nèi)司法實(shí)踐中，法官通常因不具備專業(yè)知識，難以辨別其合理性，而部分案件的判決依賴于司法鑒定意見[3]，這就使得司法鑒定活動中出現(xiàn)了以獲取非法利益為目的的“黃?！薄Ｋ痉ㄨb定“黃?！眹?yán)重干擾了司法鑒定的公正性，危害極大，但又屢禁不止，甚至有些業(yè)內(nèi)人士都牽涉其中。因此，分析目前司法鑒定“黃牛”的特點(diǎn)、成因，探討治理對策，進(jìn)一步規(guī)范司法鑒定行業(yè)，值得司法鑒定人員和司法行政管理部門探討。
1 司法鑒定“黃?！钡某Ｒ婎愋?/h2>
司法鑒定“黃牛”目前沒有明確的概念，人民政協(xié)報曾刊登評論指出司法鑒定“黃?！本褪窃谒痉ㄨb定中的司法掮客[4]。司法掮客本身并非當(dāng)事人，而是與政法機(jī)關(guān)有密切聯(lián)系，能夠?yàn)楫?dāng)事人或者訴訟代理人疏通關(guān)系，使法官難以秉公辦案，導(dǎo)致訴訟產(chǎn)生偏頗性結(jié)果，從中撈取錢財或其他利益的人[5]。由此可見，司法鑒定“黃?！睉?yīng)具有通過非法手段謀取不當(dāng)利益的屬性。因此，筆者認(rèn)為司法鑒定“黃牛”是指在司法鑒定活動中，通過非法方式，誘使司法鑒定人出具虛假鑒定或有失公正的鑒定意見，并從中獲取非法利益的個人或團(tuán)體。司法鑒定“黃牛”常見類型如下。①專職司法鑒定“黃?！?。這類人長期活躍在司法鑒定需求量較大的交警事故處理中心或醫(yī)院，發(fā)現(xiàn)有維權(quán)需求的傷者便會主動聯(lián)系，甚至?xí)杂邢嚓P(guān)門道獲取有利鑒定意見為誘餌，取得賠償代理權(quán)。當(dāng)找到鑒定需求人時，他們便尋找可以合作的司法鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人，完成利益輸送，形成虛假或不公正的鑒定意見，從中謀取不當(dāng)利益。②有合法代理相關(guān)案件身份的個人或單位。這類司法鑒定“黃?！背Ｒ姷暮戏ㄉ矸萦新蓭?、咨詢公司等[6]。媒體報道過上海的兩個案例，一例是某律所工作人員從保險公司獲得了86萬元理賠款，僅分給受害者29萬元；另一例是某律所工作人員花15萬元“買斷”傷者的理賠權(quán)，然后通過夸大傷殘等級，獲得理賠款52萬余元，其中的差價均為其所得[7]。③某些司法部門的工作人員，或者與這些機(jī)構(gòu)長期有工作來往的人員。這類人員在工作中有機(jī)會接觸到咨詢做司法鑒定的當(dāng)事人，有時會充當(dāng)司法鑒定“黃?！?，賺取介紹費(fèi)。以上三種類型，前兩種對司法鑒定影響較大，第三種影響較小。
2 司法鑒定“黃?！庇绊懰痉ㄨb定的特點(diǎn)
2.1 多為依賴專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷的鑒定項(xiàng)目
目前尚無司法鑒定“黃牛”的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，但以新聞報道情況和筆者多年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)看，司法鑒定“黃?！倍喑霈F(xiàn)在依賴專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷的鑒定項(xiàng)目，如法醫(yī)臨床鑒定、文檢鑒定等。媒體報道的騙保案件涉及的傷殘鑒定，就屬于這類鑒定項(xiàng)目。據(jù)司法部統(tǒng)計，法醫(yī)臨床鑒定為涉及司法鑒定“黃?！蓖对V量最大的鑒定類別[8]。
這些類別的鑒定項(xiàng)目雖然大多有明確的鑒定標(biāo)準(zhǔn)，但由于涉及問題較為復(fù)雜，往往需要鑒定人依靠專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷，同一鑒定得出不同鑒定意見的情況時有發(fā)生，別有用心者便認(rèn)為這些鑒定項(xiàng)目存在“可操作空間”。
2.2 多為涉案標(biāo)的額較高的鑒定項(xiàng)目
司法鑒定“黃?！钡哪康氖侵鹄虼送姘歌b定項(xiàng)目標(biāo)的額較高，主要涉及法醫(yī)臨床鑒定中的傷殘鑒定、醫(yī)療糾紛鑒定及文檢鑒定中的筆跡鑒定等。每一個傷殘等級的變化都涉及數(shù)萬元甚至十幾萬元金額，而文檢筆跡鑒定的結(jié)果則可能直接影響數(shù)萬元甚至上億元的財產(chǎn)繼承和項(xiàng)目合約認(rèn)定等。在巨大的經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動下，司法鑒定“黃?！睍敕皆O(shè)法獲取有利于當(dāng)事人的鑒定意見。
2.3 涉及的案件類型多為民事案件
刑事案件和民事案件的證據(jù)認(rèn)定原則不同，作為“證據(jù)之王”的司法鑒定意見在不同類型案件中被審查的嚴(yán)格程度和被發(fā)現(xiàn)虛假鑒定的違法成本亦不相同?！吨腥A人民共和國刑法》第三百零五條規(guī)定，刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人和翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為構(gòu)成偽證罪。民事訴訟活動、行政訴訟活動則不構(gòu)成偽證罪的要件。
司法實(shí)踐中，部分涉及人身傷害的民事案件，也存在以經(jīng)濟(jì)賠償獲取當(dāng)事人諒解從而依法獲得從輕處理的情況。利益大、風(fēng)險小是司法鑒定“黃牛”多涉及民事案件的主要原因。
2.4 利益受損方多為公司、企業(yè)等組織機(jī)構(gòu)
我國司法實(shí)踐中，部分司法工作者會在法律允許的范圍內(nèi)，以維護(hù)弱者為指導(dǎo)思想，讓負(fù)有賠償責(zé)任的公司、企業(yè)等組織機(jī)構(gòu)承擔(dān)多一些的民事賠償金額，以達(dá)到平息糾紛的目的。這也讓司法鑒定“黃?！痹谶M(jìn)行違法行為時，多了一層無形保護(hù)。
3 司法鑒定“黃?！睂医恢沟脑?/h2>3.1 司法鑒定委托方面的原因
3.1.1 公眾對司法鑒定服務(wù)的需求大，但準(zhǔn)確獲取相關(guān)信息難。什么樣的情況下應(yīng)該走司法鑒定程序，司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人信息可以在哪里找到，他們的執(zhí)業(yè)情況和執(zhí)業(yè)水平如何，需要委托哪些具體的鑒定項(xiàng)目才能解決問題，啟動司法鑒定程序需要準(zhǔn)備什么——這些信息都是司法鑒定需求者想要了解的。法院、政府網(wǎng)站、律師事務(wù)所雖然都能提供以上的部分信息，但當(dāng)事人需要花大量時間進(jìn)行查詢，而且在沒有專業(yè)人員指導(dǎo)的情況下，很難準(zhǔn)確理解上述信息的內(nèi)容。這種準(zhǔn)確獲取信息的困難，促使當(dāng)事人愿意花較小的代價尋求中間人的幫助，從而為司法鑒定“黃?！碧峁┝松娴耐寥?。
3.1.2 司法鑒定委托權(quán)集中且內(nèi)部監(jiān)管不嚴(yán)。司法鑒定委托權(quán)一般集中在辦案機(jī)關(guān)的職能部門，如交警事故處理中心和法院負(fù)責(zé)對外委托的部門等。司法鑒定“黃牛”通過不正當(dāng)手段與上述部門建立有效聯(lián)系，即可獲得大量的司法鑒定信息，及時介入司法鑒定，與當(dāng)事人進(jìn)行溝通并獲得代理權(quán)。甚至少部分委托單位因?yàn)槿藛T有限或其他原因，把空白委托書直接給當(dāng)事人，由其自行填寫并決定鑒定機(jī)構(gòu)，這就給了司法鑒定“黃?！笨沙酥畽C(jī)。
3.2 司法鑒定行業(yè)本身存在的問題
3.2.1 市場化帶來的問題。司法鑒定意見書由于其證據(jù)屬性，需保持客觀性和公正性，這就造成了當(dāng)事人在付費(fèi)之后，可能還會給自己帶來不利證據(jù)的局面。因此，當(dāng)事人存在尋找能影響司法鑒定意見的司法鑒定“黃?！钡膬?nèi)在動力。
從全國范圍看，鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人總體分布不均衡，部分地區(qū)從事門檻較低的鑒定項(xiàng)目的機(jī)構(gòu)數(shù)量出現(xiàn)供大于求的現(xiàn)象，因此，也會存在少量司法鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人，為了機(jī)構(gòu)生存或牟取更大利益出具與事實(shí)不符的鑒定文書，或與司法鑒定“黃?！惫唇Y(jié)，為占領(lǐng)鑒定市場而甘心被司法鑒定“黃牛”所左右的現(xiàn)象[9-10]。
3.2.2 司法鑒定行業(yè)收入與投入嚴(yán)重不匹配。2009年國家發(fā)改委和司法部聯(lián)合頒布《司法鑒定收費(fèi)管理辦法》(發(fā)改價格〔2009〕2264號)，規(guī)定了司法鑒定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。2016年3月29日，國家發(fā)改委印發(fā)《關(guān)于廢止教材價格和部分服務(wù)收費(fèi)政策文件有關(guān)問題的通知》(發(fā)改價格〔2016〕703號)，決定自2016年5月1日起廢止《司法鑒定收費(fèi)管理辦法》等文件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府價格主管部門會同同級司法行政部門于5月1日前制定出臺本地區(qū)司法鑒定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。隨后各省開始陸續(xù)制定新的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)文件，但目前除個別省份外，絕大多數(shù)省份的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)與2009年一致。10年收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)無變化，給司法鑒定機(jī)構(gòu)的運(yùn)營和鑒定人的收入帶來很大壓力。按司法部公布數(shù)據(jù)，2017年平均每家司法鑒定機(jī)構(gòu)年?duì)I業(yè)額約92.2萬元，平均每位鑒定人的年?duì)I業(yè)額僅8.1萬元[11]。
《司法鑒定人登記管理辦法》(司法部令第96號)第十二條規(guī)定，個人申請司法鑒定人資質(zhì)的最低條件為“具有高等院校相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，從事相關(guān)工作五年以上”，司法鑒定人基本要求高于執(zhí)業(yè)醫(yī)師、律師、會計師和教師等職業(yè)，但收入?yún)s較低。
隨著我國法治的進(jìn)步，對于司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的要求越來越高，如儀器配備、場地環(huán)境、資質(zhì)認(rèn)定等，以上措施有利于提高司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的從業(yè)素質(zhì)，淘汰條件較差的鑒定機(jī)構(gòu)[12]，但無疑增加了司法鑒定機(jī)構(gòu)的運(yùn)營成本。因此，大多數(shù)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人只能依靠多做鑒定維持或增加收入，這也給司法鑒定“黃牛”用鑒定委托權(quán)來挾裹司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人帶來了機(jī)會。
除了運(yùn)行成本，還有風(fēng)險成本。司法鑒定行業(yè)是解決糾紛的行業(yè)，其出具的鑒定文書常是糾紛中的焦點(diǎn)。司法鑒定人大多都遇到過惡意投訴，甚至被人威脅的情況[13-14]。所以，司法鑒定行業(yè)是一個高風(fēng)險行業(yè)，回應(yīng)或處理司法鑒定業(yè)務(wù)以外的糾紛往往耗費(fèi)大量精力。有司法鑒定人因出具不利于當(dāng)事人的鑒定意見被投訴到司法行政管理部門，甚至有當(dāng)事人以上訪或自殺逼迫鑒定人按其意愿修改鑒定意見。
此外，司法鑒定“黃牛”大多能在一定程度上分擔(dān)鑒定人處理鑒定矛盾的壓力。如前述保險詐騙案，被鑒定人、“黃牛”和保險代理人已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，對鑒定人來說不僅減少了應(yīng)付鑒定完結(jié)后各種糾紛的幾率，保險公司也大多不太可能每一個案件再派其他人員重查一遍，司法鑒定人能在穩(wěn)定案源的同時增加一筆比鑒定費(fèi)更多的收入。
以上多方面原因，使得部分司法鑒定人無法秉持公正。
3.3 司法鑒定監(jiān)管中存在的問題
近年來，國家和各省市司法行政部門出臺了很多對司法鑒定的監(jiān)管措施，規(guī)范了司法鑒定流程。但由于司法鑒定意見是專家的專業(yè)意見，司法鑒定委托又屬于辦案機(jī)關(guān)等機(jī)構(gòu)管轄，鑒定意見往往是被同行專家質(zhì)疑或被投訴后，才由司法行政部門或行業(yè)協(xié)會組織專家對鑒定文書進(jìn)行全面審查，以判定其是否存在問題。因此，如何實(shí)時有效地監(jiān)督鑒定意見以及與司法鑒定有關(guān)的其他行業(yè)的行為，值得深入思考。
另外，目前司法鑒定相關(guān)的法律法規(guī)主要是約束司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人，對除司法鑒定人以外的司法鑒定參與人的約束力不夠，無法規(guī)范其行為，對其不當(dāng)行為甚至是影響司法鑒定的行為追責(zé)力度不夠。司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條規(guī)定，委托人拒不履行司法鑒定委托書規(guī)定的義務(wù)、被鑒定人拒不配合或者鑒定活動受到嚴(yán)重干擾，致使鑒定無法繼續(xù)進(jìn)行的，司法鑒定機(jī)構(gòu)在鑒定過程中可以終止鑒定。干擾鑒定活動付出的成本很低，成了許多司法鑒定“黃?！彼翢o忌憚的重要原因。
4 司法鑒定“黃?！钡闹卫韺Σ?/h2>4.1 提高司法鑒定前信息服務(wù)的便捷性
增加司法鑒定前的信息服務(wù)，可有效改善司法鑒定服務(wù)啟動前供需信息不對稱問題，限制司法鑒定“黃?！钡目刹僮骺臻g。近年來，司法部推進(jìn)司法鑒定進(jìn)入公共法律服務(wù)體系，有省份在便民法律服務(wù)部門增加了司法鑒定窗口，由各司法鑒定機(jī)構(gòu)輪流選派工作人員現(xiàn)場接待和介紹司法鑒定的相關(guān)信息。筆者認(rèn)為，此舉措可有效改善司法鑒定服務(wù)信息的可獲得性，但如果通過多種形式增加媒體宣傳，并在辦案機(jī)關(guān)處進(jìn)行相關(guān)信息公示，對當(dāng)事人加以有效引導(dǎo)，則更可減少司法鑒定“黃牛”的可乘之機(jī)。
4.2 建立公平有序的司法鑒定委托程序
在法院、檢察院、公安局、律師事務(wù)所中經(jīng)常會遇到必須要做司法鑒定，但當(dāng)事人對流程或行業(yè)不熟，尋求介紹幫助的情況。這種情況既不能直接讓當(dāng)事人自行解決，也不能全部由辦案人員或律師自由決定。目前，法院系統(tǒng)已基本形成一個遴選過的鑒定水平較為公認(rèn)的鑒定機(jī)構(gòu)庫，雙方當(dāng)事人可以通過協(xié)商或搖號決定去哪個鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。筆者認(rèn)為，這種機(jī)制可供其他系統(tǒng)參考，使用這種形式選擇鑒定機(jī)構(gòu)，能夠在較大程度上遏制司法鑒定“黃?！钡姆簽E，從而達(dá)到治理司法鑒定“黃?！钡哪康?。
4.3 調(diào)整司法鑒定機(jī)構(gòu)布局及鑒定項(xiàng)目價格
司法行政管理部門可根據(jù)當(dāng)?shù)鼐唧w情況，從司法鑒定管理、司法鑒定機(jī)構(gòu)和人員準(zhǔn)入等方面下功夫，通過寬嚴(yán)相濟(jì)的準(zhǔn)入和退出機(jī)制，對轄區(qū)內(nèi)司法鑒定機(jī)構(gòu)合理布局，例如提高部分供大于求的鑒定項(xiàng)目的門檻，適當(dāng)放寬門檻較高的鑒定項(xiàng)目和人員的準(zhǔn)入等。在鑒定項(xiàng)目收費(fèi)方面，相關(guān)部門應(yīng)做充分的調(diào)查研究，在尊重知識勞動和器材設(shè)備損耗的前提下，給出合理的指導(dǎo)價格，并及時對價格進(jìn)行調(diào)整，以適應(yīng)不斷變化的鑒定成本需要。
4.4 加強(qiáng)對司法鑒定意見合理性的監(jiān)督
司法鑒定“黃?！鲍@得利益的根本落腳點(diǎn)在于獲取有利于當(dāng)事人的鑒定意見。因此，對鑒定意見合理性的監(jiān)督有利于遏制司法鑒定“黃牛”的行為。有些鑒定意見很大程度上是鑒定人根據(jù)自己的學(xué)識和經(jīng)驗(yàn)對結(jié)果的判斷，對于同一個鑒定對象或鑒定項(xiàng)目，不同鑒定人可能會得出不同的鑒定意見。但這種不同應(yīng)在合理范圍內(nèi)，有其自身充分的證據(jù)支撐。所以，對于鑒定意見合理性的判斷不能看是否完全相同，而應(yīng)看意見給出的理由是否合理和充分[15]，這就需要行業(yè)內(nèi)部的自律和監(jiān)管。建議應(yīng)根據(jù)不同項(xiàng)目類別，建立起司法鑒定意見合理性審查制度，對于明顯超出合理范圍的同一案件兩個不同鑒定意見的情況，應(yīng)主動提交行業(yè)協(xié)會或有關(guān)部門進(jìn)行合理性審查。對于一般案件應(yīng)組織專家或有關(guān)人員進(jìn)行定期或不定期抽查，以產(chǎn)生威懾作用，規(guī)范司法鑒定活動。
4.5 增加對司法鑒定利益方的監(jiān)管與處罰
目前，對司法鑒定人的懲戒規(guī)定已有法可依，但對司法鑒定利益方的監(jiān)管與處罰卻規(guī)定甚少。筆者認(rèn)為必須通過法律法規(guī)或規(guī)章制度，明確司法鑒定利益方或委托方影響司法鑒定的行為，并聯(lián)合多部門，在司法鑒定前服務(wù)較多的部門或行業(yè)增加配套監(jiān)管和懲罰機(jī)制。例如對代理律師行為進(jìn)行監(jiān)管，對行為不當(dāng)?shù)穆蓭熯M(jìn)行嚴(yán)厲處罰；相關(guān)保險業(yè)的從業(yè)人員在陪同見證鑒定流程時，應(yīng)有配套的監(jiān)管措施[16]；對于確認(rèn)違反規(guī)定，影響司法鑒定行為的人，應(yīng)列入公民失信名單等。這樣可以大幅提高司法鑒定“黃?！钡倪`法成本，從而達(dá)到遏制其影響鑒定行為的目的。
4.6 利用網(wǎng)絡(luò)手段為司法鑒定服務(wù)
目前已有部分省份的司法鑒定管理部門建立了相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，要求管轄區(qū)司法鑒定機(jī)構(gòu)錄入一段時期內(nèi)的鑒定信息。個別省份的系統(tǒng)能對同一案件相差較大的兩個不同鑒定意見進(jìn)行示警，在尚未引起不良社會效應(yīng)之前，即可有針對性地組織專家對這兩份司法鑒定意見的合理性進(jìn)行復(fù)核。除此以外，還可將司法鑒定各環(huán)節(jié)整合成一個綜合平臺，建立一站式服務(wù)。還有人提出建立“智慧+”模式下的司法鑒定，這種模式可整合多方信息，并可對各方信息追本溯源，使整個司法鑒定過程智慧化[17]。
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司法鑒定是處理醫(yī)療糾紛、確定保險賠償金額及劃分法律責(zé)任的重要依據(jù)。2018年司法鑒定界某知名人物因涉嫌在保險詐騙案中出具虛假鑒定和授意他人出具虛假鑒定被捕[1-2]，司法鑒定“黃?！遍_始被公眾關(guān)注。由于司法鑒定專業(yè)性強(qiáng)，國內(nèi)司法實(shí)踐中，法官通常因不具備專業(yè)知識，難以辨別其合理性，而部分案件的判決依賴于司法鑒定意見[3]，這就使得司法鑒定活動中出現(xiàn)了以獲取非法利益為目的的“黃?！薄Ｋ痉ㄨb定“黃?！眹?yán)重干擾了司法鑒定的公正性，危害極大，但又屢禁不止，甚至有些業(yè)內(nèi)人士都牽涉其中。因此，分析目前司法鑒定“黃牛”的特點(diǎn)、成因，探討治理對策，進(jìn)一步規(guī)范司法鑒定行業(yè)，值得司法鑒定人員和司法行政管理部門探討。
1 司法鑒定“黃?！钡某Ｒ婎愋?/h2>
司法鑒定“黃牛”目前沒有明確的概念，人民政協(xié)報曾刊登評論指出司法鑒定“黃?！本褪窃谒痉ㄨb定中的司法掮客[4]。司法掮客本身并非當(dāng)事人，而是與政法機(jī)關(guān)有密切聯(lián)系，能夠?yàn)楫?dāng)事人或者訴訟代理人疏通關(guān)系，使法官難以秉公辦案，導(dǎo)致訴訟產(chǎn)生偏頗性結(jié)果，從中撈取錢財或其他利益的人[5]。由此可見，司法鑒定“黃?！睉?yīng)具有通過非法手段謀取不當(dāng)利益的屬性。因此，筆者認(rèn)為司法鑒定“黃牛”是指在司法鑒定活動中，通過非法方式，誘使司法鑒定人出具虛假鑒定或有失公正的鑒定意見，并從中獲取非法利益的個人或團(tuán)體。司法鑒定“黃牛”常見類型如下。①專職司法鑒定“黃?！?。這類人長期活躍在司法鑒定需求量較大的交警事故處理中心或醫(yī)院，發(fā)現(xiàn)有維權(quán)需求的傷者便會主動聯(lián)系，甚至?xí)杂邢嚓P(guān)門道獲取有利鑒定意見為誘餌，取得賠償代理權(quán)。當(dāng)找到鑒定需求人時，他們便尋找可以合作的司法鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人，完成利益輸送，形成虛假或不公正的鑒定意見，從中謀取不當(dāng)利益。②有合法代理相關(guān)案件身份的個人或單位。這類司法鑒定“黃?！背Ｒ姷暮戏ㄉ矸萦新蓭?、咨詢公司等[6]。媒體報道過上海的兩個案例，一例是某律所工作人員從保險公司獲得了86萬元理賠款，僅分給受害者29萬元；另一例是某律所工作人員花15萬元“買斷”傷者的理賠權(quán)，然后通過夸大傷殘等級，獲得理賠款52萬余元，其中的差價均為其所得[7]。③某些司法部門的工作人員，或者與這些機(jī)構(gòu)長期有工作來往的人員。這類人員在工作中有機(jī)會接觸到咨詢做司法鑒定的當(dāng)事人，有時會充當(dāng)司法鑒定“黃?！?，賺取介紹費(fèi)。以上三種類型，前兩種對司法鑒定影響較大，第三種影響較小。
2 司法鑒定“黃?！庇绊懰痉ㄨb定的特點(diǎn)
2.1 多為依賴專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷的鑒定項(xiàng)目
目前尚無司法鑒定“黃牛”的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，但以新聞報道情況和筆者多年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)看，司法鑒定“黃?！倍喑霈F(xiàn)在依賴專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷的鑒定項(xiàng)目，如法醫(yī)臨床鑒定、文檢鑒定等。媒體報道的騙保案件涉及的傷殘鑒定，就屬于這類鑒定項(xiàng)目。據(jù)司法部統(tǒng)計，法醫(yī)臨床鑒定為涉及司法鑒定“黃?！蓖对V量最大的鑒定類別[8]。
這些類別的鑒定項(xiàng)目雖然大多有明確的鑒定標(biāo)準(zhǔn)，但由于涉及問題較為復(fù)雜，往往需要鑒定人依靠專業(yè)知識進(jìn)行主觀判斷，同一鑒定得出不同鑒定意見的情況時有發(fā)生，別有用心者便認(rèn)為這些鑒定項(xiàng)目存在“可操作空間”。
2.2 多為涉案標(biāo)的額較高的鑒定項(xiàng)目
司法鑒定“黃?！钡哪康氖侵鹄虼送姘歌b定項(xiàng)目標(biāo)的額較高，主要涉及法醫(yī)臨床鑒定中的傷殘鑒定、醫(yī)療糾紛鑒定及文檢鑒定中的筆跡鑒定等。每一個傷殘等級的變化都涉及數(shù)萬元甚至十幾萬元金額，而文檢筆跡鑒定的結(jié)果則可能直接影響數(shù)萬元甚至上億元的財產(chǎn)繼承和項(xiàng)目合約認(rèn)定等。在巨大的經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動下，司法鑒定“黃?！睍敕皆O(shè)法獲取有利于當(dāng)事人的鑒定意見。
2.3 涉及的案件類型多為民事案件
刑事案件和民事案件的證據(jù)認(rèn)定原則不同，作為“證據(jù)之王”的司法鑒定意見在不同類型案件中被審查的嚴(yán)格程度和被發(fā)現(xiàn)虛假鑒定的違法成本亦不相同?！吨腥A人民共和國刑法》第三百零五條規(guī)定，刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人和翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為構(gòu)成偽證罪。民事訴訟活動、行政訴訟活動則不構(gòu)成偽證罪的要件。
司法實(shí)踐中，部分涉及人身傷害的民事案件，也存在以經(jīng)濟(jì)賠償獲取當(dāng)事人諒解從而依法獲得從輕處理的情況。利益大、風(fēng)險小是司法鑒定“黃牛”多涉及民事案件的主要原因。
2.4 利益受損方多為公司、企業(yè)等組織機(jī)構(gòu)
我國司法實(shí)踐中，部分司法工作者會在法律允許的范圍內(nèi)，以維護(hù)弱者為指導(dǎo)思想，讓負(fù)有賠償責(zé)任的公司、企業(yè)等組織機(jī)構(gòu)承擔(dān)多一些的民事賠償金額，以達(dá)到平息糾紛的目的。這也讓司法鑒定“黃?！痹谶M(jìn)行違法行為時，多了一層無形保護(hù)。
3 司法鑒定“黃?！睂医恢沟脑?/h2>3.1 司法鑒定委托方面的原因
3.1.1 公眾對司法鑒定服務(wù)的需求大，但準(zhǔn)確獲取相關(guān)信息難。什么樣的情況下應(yīng)該走司法鑒定程序，司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人信息可以在哪里找到，他們的執(zhí)業(yè)情況和執(zhí)業(yè)水平如何，需要委托哪些具體的鑒定項(xiàng)目才能解決問題，啟動司法鑒定程序需要準(zhǔn)備什么——這些信息都是司法鑒定需求者想要了解的。法院、政府網(wǎng)站、律師事務(wù)所雖然都能提供以上的部分信息，但當(dāng)事人需要花大量時間進(jìn)行查詢，而且在沒有專業(yè)人員指導(dǎo)的情況下，很難準(zhǔn)確理解上述信息的內(nèi)容。這種準(zhǔn)確獲取信息的困難，促使當(dāng)事人愿意花較小的代價尋求中間人的幫助，從而為司法鑒定“黃?！碧峁┝松娴耐寥?。
3.1.2 司法鑒定委托權(quán)集中且內(nèi)部監(jiān)管不嚴(yán)。司法鑒定委托權(quán)一般集中在辦案機(jī)關(guān)的職能部門，如交警事故處理中心和法院負(fù)責(zé)對外委托的部門等。司法鑒定“黃牛”通過不正當(dāng)手段與上述部門建立有效聯(lián)系，即可獲得大量的司法鑒定信息，及時介入司法鑒定，與當(dāng)事人進(jìn)行溝通并獲得代理權(quán)。甚至少部分委托單位因?yàn)槿藛T有限或其他原因，把空白委托書直接給當(dāng)事人，由其自行填寫并決定鑒定機(jī)構(gòu)，這就給了司法鑒定“黃?！笨沙酥畽C(jī)。
3.2 司法鑒定行業(yè)本身存在的問題
3.2.1 市場化帶來的問題。司法鑒定意見書由于其證據(jù)屬性，需保持客觀性和公正性，這就造成了當(dāng)事人在付費(fèi)之后，可能還會給自己帶來不利證據(jù)的局面。因此，當(dāng)事人存在尋找能影響司法鑒定意見的司法鑒定“黃?！钡膬?nèi)在動力。
從全國范圍看，鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人總體分布不均衡，部分地區(qū)從事門檻較低的鑒定項(xiàng)目的機(jī)構(gòu)數(shù)量出現(xiàn)供大于求的現(xiàn)象，因此，也會存在少量司法鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人，為了機(jī)構(gòu)生存或牟取更大利益出具與事實(shí)不符的鑒定文書，或與司法鑒定“黃?！惫唇Y(jié)，為占領(lǐng)鑒定市場而甘心被司法鑒定“黃牛”所左右的現(xiàn)象[9-10]。
3.2.2 司法鑒定行業(yè)收入與投入嚴(yán)重不匹配。2009年國家發(fā)改委和司法部聯(lián)合頒布《司法鑒定收費(fèi)管理辦法》(發(fā)改價格〔2009〕2264號)，規(guī)定了司法鑒定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。2016年3月29日，國家發(fā)改委印發(fā)《關(guān)于廢止教材價格和部分服務(wù)收費(fèi)政策文件有關(guān)問題的通知》(發(fā)改價格〔2016〕703號)，決定自2016年5月1日起廢止《司法鑒定收費(fèi)管理辦法》等文件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府價格主管部門會同同級司法行政部門于5月1日前制定出臺本地區(qū)司法鑒定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。隨后各省開始陸續(xù)制定新的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)文件，但目前除個別省份外，絕大多數(shù)省份的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)與2009年一致。10年收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)無變化，給司法鑒定機(jī)構(gòu)的運(yùn)營和鑒定人的收入帶來很大壓力。按司法部公布數(shù)據(jù)，2017年平均每家司法鑒定機(jī)構(gòu)年?duì)I業(yè)額約92.2萬元，平均每位鑒定人的年?duì)I業(yè)額僅8.1萬元[11]。
《司法鑒定人登記管理辦法》(司法部令第96號)第十二條規(guī)定，個人申請司法鑒定人資質(zhì)的最低條件為“具有高等院校相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，從事相關(guān)工作五年以上”，司法鑒定人基本要求高于執(zhí)業(yè)醫(yī)師、律師、會計師和教師等職業(yè)，但收入?yún)s較低。
隨著我國法治的進(jìn)步，對于司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的要求越來越高，如儀器配備、場地環(huán)境、資質(zhì)認(rèn)定等，以上措施有利于提高司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的從業(yè)素質(zhì)，淘汰條件較差的鑒定機(jī)構(gòu)[12]，但無疑增加了司法鑒定機(jī)構(gòu)的運(yùn)營成本。因此，大多數(shù)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人只能依靠多做鑒定維持或增加收入，這也給司法鑒定“黃牛”用鑒定委托權(quán)來挾裹司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人帶來了機(jī)會。
除了運(yùn)行成本，還有風(fēng)險成本。司法鑒定行業(yè)是解決糾紛的行業(yè)，其出具的鑒定文書常是糾紛中的焦點(diǎn)。司法鑒定人大多都遇到過惡意投訴，甚至被人威脅的情況[13-14]。所以，司法鑒定行業(yè)是一個高風(fēng)險行業(yè)，回應(yīng)或處理司法鑒定業(yè)務(wù)以外的糾紛往往耗費(fèi)大量精力。有司法鑒定人因出具不利于當(dāng)事人的鑒定意見被投訴到司法行政管理部門，甚至有當(dāng)事人以上訪或自殺逼迫鑒定人按其意愿修改鑒定意見。
此外，司法鑒定“黃牛”大多能在一定程度上分擔(dān)鑒定人處理鑒定矛盾的壓力。如前述保險詐騙案，被鑒定人、“黃牛”和保險代理人已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，對鑒定人來說不僅減少了應(yīng)付鑒定完結(jié)后各種糾紛的幾率，保險公司也大多不太可能每一個案件再派其他人員重查一遍，司法鑒定人能在穩(wěn)定案源的同時增加一筆比鑒定費(fèi)更多的收入。
以上多方面原因，使得部分司法鑒定人無法秉持公正。
3.3 司法鑒定監(jiān)管中存在的問題
近年來，國家和各省市司法行政部門出臺了很多對司法鑒定的監(jiān)管措施，規(guī)范了司法鑒定流程。但由于司法鑒定意見是專家的專業(yè)意見，司法鑒定委托又屬于辦案機(jī)關(guān)等機(jī)構(gòu)管轄，鑒定意見往往是被同行專家質(zhì)疑或被投訴后，才由司法行政部門或行業(yè)協(xié)會組織專家對鑒定文書進(jìn)行全面審查，以判定其是否存在問題。因此，如何實(shí)時有效地監(jiān)督鑒定意見以及與司法鑒定有關(guān)的其他行業(yè)的行為，值得深入思考。
另外，目前司法鑒定相關(guān)的法律法規(guī)主要是約束司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人，對除司法鑒定人以外的司法鑒定參與人的約束力不夠，無法規(guī)范其行為，對其不當(dāng)行為甚至是影響司法鑒定的行為追責(zé)力度不夠。司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條規(guī)定，委托人拒不履行司法鑒定委托書規(guī)定的義務(wù)、被鑒定人拒不配合或者鑒定活動受到嚴(yán)重干擾，致使鑒定無法繼續(xù)進(jìn)行的，司法鑒定機(jī)構(gòu)在鑒定過程中可以終止鑒定。干擾鑒定活動付出的成本很低，成了許多司法鑒定“黃?！彼翢o忌憚的重要原因。
4 司法鑒定“黃?！钡闹卫韺Σ?/h2>4.1 提高司法鑒定前信息服務(wù)的便捷性
增加司法鑒定前的信息服務(wù)，可有效改善司法鑒定服務(wù)啟動前供需信息不對稱問題，限制司法鑒定“黃?！钡目刹僮骺臻g。近年來，司法部推進(jìn)司法鑒定進(jìn)入公共法律服務(wù)體系，有省份在便民法律服務(wù)部門增加了司法鑒定窗口，由各司法鑒定機(jī)構(gòu)輪流選派工作人員現(xiàn)場接待和介紹司法鑒定的相關(guān)信息。筆者認(rèn)為，此舉措可有效改善司法鑒定服務(wù)信息的可獲得性，但如果通過多種形式增加媒體宣傳，并在辦案機(jī)關(guān)處進(jìn)行相關(guān)信息公示，對當(dāng)事人加以有效引導(dǎo)，則更可減少司法鑒定“黃牛”的可乘之機(jī)。
4.2 建立公平有序的司法鑒定委托程序
在法院、檢察院、公安局、律師事務(wù)所中經(jīng)常會遇到必須要做司法鑒定，但當(dāng)事人對流程或行業(yè)不熟，尋求介紹幫助的情況。這種情況既不能直接讓當(dāng)事人自行解決，也不能全部由辦案人員或律師自由決定。目前，法院系統(tǒng)已基本形成一個遴選過的鑒定水平較為公認(rèn)的鑒定機(jī)構(gòu)庫，雙方當(dāng)事人可以通過協(xié)商或搖號決定去哪個鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。筆者認(rèn)為，這種機(jī)制可供其他系統(tǒng)參考，使用這種形式選擇鑒定機(jī)構(gòu)，能夠在較大程度上遏制司法鑒定“黃?！钡姆簽E，從而達(dá)到治理司法鑒定“黃?！钡哪康?。
4.3 調(diào)整司法鑒定機(jī)構(gòu)布局及鑒定項(xiàng)目價格
司法行政管理部門可根據(jù)當(dāng)?shù)鼐唧w情況，從司法鑒定管理、司法鑒定機(jī)構(gòu)和人員準(zhǔn)入等方面下功夫，通過寬嚴(yán)相濟(jì)的準(zhǔn)入和退出機(jī)制，對轄區(qū)內(nèi)司法鑒定機(jī)構(gòu)合理布局，例如提高部分供大于求的鑒定項(xiàng)目的門檻，適當(dāng)放寬門檻較高的鑒定項(xiàng)目和人員的準(zhǔn)入等。在鑒定項(xiàng)目收費(fèi)方面，相關(guān)部門應(yīng)做充分的調(diào)查研究，在尊重知識勞動和器材設(shè)備損耗的前提下，給出合理的指導(dǎo)價格，并及時對價格進(jìn)行調(diào)整，以適應(yīng)不斷變化的鑒定成本需要。
4.4 加強(qiáng)對司法鑒定意見合理性的監(jiān)督
司法鑒定“黃?！鲍@得利益的根本落腳點(diǎn)在于獲取有利于當(dāng)事人的鑒定意見。因此，對鑒定意見合理性的監(jiān)督有利于遏制司法鑒定“黃牛”的行為。有些鑒定意見很大程度上是鑒定人根據(jù)自己的學(xué)識和經(jīng)驗(yàn)對結(jié)果的判斷，對于同一個鑒定對象或鑒定項(xiàng)目，不同鑒定人可能會得出不同的鑒定意見。但這種不同應(yīng)在合理范圍內(nèi)，有其自身充分的證據(jù)支撐。所以，對于鑒定意見合理性的判斷不能看是否完全相同，而應(yīng)看意見給出的理由是否合理和充分[15]，這就需要行業(yè)內(nèi)部的自律和監(jiān)管。建議應(yīng)根據(jù)不同項(xiàng)目類別，建立起司法鑒定意見合理性審查制度，對于明顯超出合理范圍的同一案件兩個不同鑒定意見的情況，應(yīng)主動提交行業(yè)協(xié)會或有關(guān)部門進(jìn)行合理性審查。對于一般案件應(yīng)組織專家或有關(guān)人員進(jìn)行定期或不定期抽查，以產(chǎn)生威懾作用，規(guī)范司法鑒定活動。
4.5 增加對司法鑒定利益方的監(jiān)管與處罰
目前，對司法鑒定人的懲戒規(guī)定已有法可依，但對司法鑒定利益方的監(jiān)管與處罰卻規(guī)定甚少。筆者認(rèn)為必須通過法律法規(guī)或規(guī)章制度，明確司法鑒定利益方或委托方影響司法鑒定的行為，并聯(lián)合多部門，在司法鑒定前服務(wù)較多的部門或行業(yè)增加配套監(jiān)管和懲罰機(jī)制。例如對代理律師行為進(jìn)行監(jiān)管，對行為不當(dāng)?shù)穆蓭熯M(jìn)行嚴(yán)厲處罰；相關(guān)保險業(yè)的從業(yè)人員在陪同見證鑒定流程時，應(yīng)有配套的監(jiān)管措施[16]；對于確認(rèn)違反規(guī)定，影響司法鑒定行為的人，應(yīng)列入公民失信名單等。這樣可以大幅提高司法鑒定“黃?！钡倪`法成本，從而達(dá)到遏制其影響鑒定行為的目的。
4.6 利用網(wǎng)絡(luò)手段為司法鑒定服務(wù)
目前已有部分省份的司法鑒定管理部門建立了相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，要求管轄區(qū)司法鑒定機(jī)構(gòu)錄入一段時期內(nèi)的鑒定信息。個別省份的系統(tǒng)能對同一案件相差較大的兩個不同鑒定意見進(jìn)行示警，在尚未引起不良社會效應(yīng)之前，即可有針對性地組織專家對這兩份司法鑒定意見的合理性進(jìn)行復(fù)核。除此以外，還可將司法鑒定各環(huán)節(jié)整合成一個綜合平臺，建立一站式服務(wù)。還有人提出建立“智慧+”模式下的司法鑒定，這種模式可整合多方信息，并可對各方信息追本溯源，使整個司法鑒定過程智慧化[17]。
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