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    行政許可中容缺受理機(jī)制利弊淺析

    2020-02-16 06:05:01
    關(guān)鍵詞:許可法裁量權(quán)行政許可

    高 斌

    (北京市交通委員會(huì)海淀運(yùn)輸管理分局,北京 100094)

    行政許可是政府的核心職權(quán)之一。雖然有《中華人民共和國(guó)行政許可法》和各地制發(fā)的實(shí)施辦法等規(guī)范性文件作為依據(jù),但諸多情形仍缺少明確的規(guī)定(如申請(qǐng)材料存在瑕疵該如何處理)。這就需要借助自由裁量進(jìn)行處置?!秶?guó)務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵(lì)和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進(jìn)社會(huì)誠(chéng)信建設(shè)的指導(dǎo)意見》(國(guó)發(fā)〔2016〕33號(hào))中提出“容缺受理”。筆者將對(duì)此展開相關(guān)探究。

    一、問題的提出

    申請(qǐng)材料是申請(qǐng)人提出行政許可申請(qǐng)時(shí),用以證明自身?xiàng)l件符合行政許可要求的各種材料。實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)遇到因?yàn)椴牧喜积R全或材料存在種種問題導(dǎo)致行政許可無法正常進(jìn)行的情形。材料項(xiàng)目缺失無法受理是一個(gè)通識(shí)①行政許可法第32條規(guī)定,材料不齊的應(yīng)該當(dāng)場(chǎng)指導(dǎo)申請(qǐng)人補(bǔ)齊材料,不能當(dāng)場(chǎng)補(bǔ)齊的應(yīng)該一次性告知所需材料。因此,材料不齊是無法受理的。,而在申請(qǐng)材料存在瑕疵時(shí)如何處置,想必有不同意見。

    實(shí)踐中的瑕疵分為以下幾種情形:(1),根據(jù)瑕疵的嚴(yán)重程度可分為簡(jiǎn)單瑕疵和重大瑕疵。前者稍加注意就能夠避免或能夠迅速解決,后者需要較大幅度的注意,往往導(dǎo)致不予許可。下列情況為簡(jiǎn)單瑕疵:1)字符錯(cuò)誤,即錯(cuò)字、別字、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)有誤等,這些通過簡(jiǎn)單常識(shí)即可判斷,如遺漏標(biāo)點(diǎn)符號(hào),如把“海淀區(qū)”寫成了“海濱區(qū)”等;2)表述錯(cuò)誤,即對(duì)申請(qǐng)對(duì)象的描述并不準(zhǔn)確但是有其他資料可以校正,如申請(qǐng)表中車輛類型填寫“小型轎車”但是行駛證為“重型自卸車”;3)材料不完整,即材料的部分信息要素缺失,如復(fù)印件的內(nèi)容不全面或部分內(nèi)容模糊;4)印章使用不規(guī)范,如加蓋的印章模糊、缺角等;5)政府材料問題,即由于政府部門的原因?qū)е履承┎牧蠠o法準(zhǔn)確識(shí)別,如出租車治安審驗(yàn)合格證原件封存在機(jī)動(dòng)車檔案里無法核實(shí)交管部門提供的復(fù)印件瑕疵如機(jī)動(dòng)車登記證書上著墨過淺或字符錯(cuò)行難以識(shí)別等。下列情況可視為重大瑕疵:1)材料項(xiàng)目缺失或?qū)嵸|(zhì)證明力缺失,如申辦班車客運(yùn)許可需要提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照,但申請(qǐng)人無法提供而系統(tǒng)又無法調(diào)取,或申請(qǐng)人提供的復(fù)印件上記載的信息完全無法識(shí)別;2)印章缺失,如企業(yè)提交的申請(qǐng)材料未加蓋公章,無法判定是否屬于企業(yè)的真實(shí)意思表示;3)法定證件超期,如個(gè)人申辦從業(yè)資格證提交的身份證已經(jīng)超過有效期等。(2),根據(jù)瑕疵對(duì)行政許可的影響力可分為形式瑕疵和實(shí)質(zhì)瑕疵。二者區(qū)分的核心標(biāo)準(zhǔn)是查看行政許可是否能夠繼續(xù)進(jìn)行,即材料的證明力是否存在實(shí)質(zhì)性缺陷。形式瑕疵是指材料雖然存在瑕疵,但是經(jīng)補(bǔ)充、替換或解釋說明后可以使用,如辦事指南要求街道辦開具的證明,但申請(qǐng)人提供了居委會(huì)開具的證明。它并不影響行政許可的正常進(jìn)行,申請(qǐng)人重新提供材料即可或根據(jù)實(shí)際情況特事特辦。實(shí)質(zhì)瑕疵是指材料的瑕疵直接導(dǎo)致行政許可無法正常進(jìn)行,如辦理車輛許可手續(xù)時(shí)該車無法啟動(dòng),如申辦客運(yùn)經(jīng)營(yíng)許可時(shí)申請(qǐng)人尚未組建公司無法獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照等。唯有消除或替換該類材料以后,行政許可方可繼續(xù)辦理。橫向來看,簡(jiǎn)單瑕疵都是直觀的、淺顯的,稍加注意就能夠辨別,稍加修改或完善即可符合許可要求,不影響行政許可程序的進(jìn)行,等同于形式瑕疵;而重大瑕疵直接導(dǎo)致行政許可無法正常進(jìn)行,等同于實(shí)質(zhì)瑕疵。

    4種具體表述中,重大瑕疵和實(shí)質(zhì)瑕疵等同于材料項(xiàng)目缺失,不符合行政許可的受理?xiàng)l件。那么,簡(jiǎn)單瑕疵和形式瑕疵(后文統(tǒng)稱“材料瑕疵”)的情況如何處理?考慮到它們并不干預(yù)行政許可的正常進(jìn)行,對(duì)受理?xiàng)l件作出適當(dāng)?shù)淖兺ㄊ潜匾?。昆明市、廣州市、北京市等多地相繼針對(duì)“材料瑕疵是否應(yīng)該受理”推出規(guī)范性文件或試點(diǎn)相關(guān)做法①各地印發(fā)的文件都是允許在次要材料不全的情況下先行受理,參見濟(jì)南市商務(wù)局《“容缺”受理實(shí)施方案(試行)》、常州市規(guī)劃局《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃服務(wù)“容缺受理”工作方案(試行)》、北京市工商行政管理局《企業(yè)登記容缺受理操作規(guī)程(試行)》、廣東《廣東省企業(yè)投資項(xiàng)目分類管理和落地便利化改革實(shí)施方案》《英德市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政審批容缺受理實(shí)施方案(試行)》、大連《大連市政務(wù)服務(wù)容缺受理辦法》等。具體操作為:審批人員核定該情形屬于可以容缺受理的情形后,告知“可以先受理業(yè)務(wù)申請(qǐng),但申請(qǐng)人須在特定時(shí)段內(nèi)補(bǔ)充或修改相關(guān)材料”,在申請(qǐng)人明確同意后,審批人員注明“容缺受理,需在XX日之前補(bǔ)齊XX材料”一類字樣,受理申請(qǐng)并計(jì)入審批時(shí)限的審批。,通常是在瑕疵不影響實(shí)質(zhì)的可受理性時(shí),審批人員先行受理,申請(qǐng)人在約定時(shí)間內(nèi)補(bǔ)齊相關(guān)材料后審批人員作出許可決定,反之則依法作出不予許可的決定,即“容缺受理”。容缺受理機(jī)制是指針對(duì)材料瑕疵先行作出受理決定、計(jì)入審批時(shí)限的審批方式以及基于該方式的制定、執(zhí)行、總結(jié)、評(píng)估等各環(huán)節(jié)而制定的規(guī)范性文件的總和。容缺受理機(jī)制關(guān)系到行政審批權(quán)力的配置和運(yùn)作,構(gòu)成法治政府建設(shè)中的一個(gè)重要現(xiàn)象,值得研究。

    二、容缺受理機(jī)制的利好

    材料瑕疵并不構(gòu)成不予受理的法定事由,但是它可能構(gòu)成不予受理或不予核準(zhǔn)的或然性事由。容缺受理機(jī)制是政府對(duì)相對(duì)人做出的讓步,體現(xiàn)出有限度的包容②對(duì)這種限度的把握體現(xiàn)了政府在客觀的行政行為方面的能動(dòng)性。對(duì)這種限度可以通過“比例”進(jìn)行把握。通常,只要申請(qǐng)材料在證明效力方面存在的瑕疵不影響實(shí)質(zhì)性受理,審批人員就可以視同申請(qǐng)材料具備,允許申請(qǐng)人事后補(bǔ)交,而先行受理。在試點(diǎn)告知承諾制的地區(qū)或項(xiàng)目中,申請(qǐng)人甚至僅提供一個(gè)申請(qǐng)表就可以辦理。當(dāng)然后者涉及到許可模式的調(diào)整,目前來看,其風(fēng)險(xiǎn)很大。如果想要在法律效力上得到確認(rèn),想必應(yīng)該通過修改《行政許可法》或全國(guó)人大做出立法解釋等予以實(shí)現(xiàn)。。它依托相對(duì)人所做出的明示或默示的承諾,即至遲在行政許可決定之前補(bǔ)齊瑕疵材料或使瑕疵材料的證明力轉(zhuǎn)變?yōu)闊o瑕疵的狀態(tài)。

    (一)自由裁量權(quán)的內(nèi)涵

    基于認(rèn)識(shí)的時(shí)代性特點(diǎn),立法者無法窮盡事物的全部方面,自然也就無法在范性文件中充分列舉;即使條文內(nèi)容準(zhǔn)確,也可能由于時(shí)間或地點(diǎn)的變化而產(chǎn)生不同的理解。為此,賦予執(zhí)法者根據(jù)一般認(rèn)知或特定規(guī)則進(jìn)行處理的自由是必要的。這就是“自由裁量”或“自由裁量權(quán)”。自由裁量權(quán)賦予政府工作人員在無法律明確規(guī)定的情況下靈活處理的權(quán)力,相當(dāng)于對(duì)人員的“賦權(quán)”;有其自身的邏輯邊界,如理論上的比例原則、實(shí)踐中的處理標(biāo)準(zhǔn)等,相當(dāng)于對(duì)權(quán)力的“限制”。由于政府工作人員需要在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)做出大量決定,自由裁量權(quán)的適用有利于充分解決實(shí)踐中遇到的復(fù)雜情勢(shì),推進(jìn)法律的穩(wěn)步發(fā)展。自由裁量權(quán)也就成為實(shí)踐中使用頻次最高的行政權(quán)力。

    隨著互聯(lián)網(wǎng)+政務(wù)服務(wù)的發(fā)展深化,行政機(jī)關(guān)履行職權(quán)的方式迎來重大變革?;ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的介入使得傳統(tǒng)審批模式的弊端——尤其是對(duì)紙質(zhì)材料過于嚴(yán)苛的要求——更為徹底地暴露。為進(jìn)一步提高審批效能,在面對(duì)瑕疵時(shí)需要充分發(fā)揮自由裁量權(quán)的作用,對(duì)材料的實(shí)質(zhì)證明效力做出界定,明確其是否構(gòu)成“材料瑕疵”(存在補(bǔ)正的可行性)。行政許可法第32條要求材料不齊的不得受理。對(duì)材料瑕疵而言,雖然可以機(jī)械套用上述條款,但是采用自由裁量權(quán)的視角更為恰當(dāng)。在法律規(guī)定的框架內(nèi),為行政許可的辦理流程創(chuàng)設(shè)更多的能動(dòng)性,尤其是可以改進(jìn)行政權(quán)力行使方式,使其具有更多的“柔性”。自由裁量權(quán)不只存在于某一個(gè)環(huán)節(jié),而是存在于許可的全過程。其適用于允許彈性存在的任何環(huán)節(jié)中。在材料瑕疵的情況下,事項(xiàng)受理的實(shí)質(zhì)性要件已經(jīng)具備,瑕疵或缺憾部分并不影響實(shí)質(zhì)性審批,先行受理并要求申請(qǐng)人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)補(bǔ)齊(如補(bǔ)送或更換)相關(guān)材料,符合自由裁量權(quán)的基本要求,也更符合立法的本意。

    (二)法治的基本要求

    在邏輯順序上,法治要求良法和善治。立法和執(zhí)法兩個(gè)環(huán)節(jié)在邏輯上存在先后順序,并各自產(chǎn)生對(duì)應(yīng)的社會(huì)評(píng)價(jià)。立法通過執(zhí)法轉(zhuǎn)化為實(shí)踐,實(shí)施行政許可的過程是推動(dòng)法律從紙面走向?qū)嵺`的過程;同時(shí),執(zhí)法也具有獨(dú)立的價(jià)值屬性,實(shí)施行政許可的具體過程離不開執(zhí)法者的法治素養(yǎng)、執(zhí)法價(jià)值取向等約束,這些會(huì)深刻影響法律實(shí)施的效果。因此,選取行政許可的實(shí)施過程評(píng)價(jià)法治是否能夠?qū)崿F(xiàn)具有代表性。

    現(xiàn)行規(guī)范性文件中對(duì)行政許可的規(guī)定是客觀的,但未必絕對(duì)正確。假定許可領(lǐng)域的規(guī)范性文件是良法,那么執(zhí)法過程是良法實(shí)施的過程,依法實(shí)施行政許可通常會(huì)帶來法治的結(jié)果;反之它就成為實(shí)施惡法的過程。如果執(zhí)法者無法拒絕執(zhí)行“惡法”,只能通過執(zhí)法過程來踐行法治的要求——審批人員通過行使自由裁量權(quán),盡可能規(guī)避法律的惡性,以期在更大范圍實(shí)現(xiàn)良善的效果——在這種情況下,執(zhí)法本身的價(jià)值便成為確保法治實(shí)現(xiàn)的保障。具體到材料瑕疵問題而言,法律并未涉及如何處理。而鑒于法律是全體人民公意的體現(xiàn),執(zhí)法過程自然應(yīng)該向著良善目的努力方能實(shí)現(xiàn)法治目的。容缺受理正體現(xiàn)了政府追求良善目標(biāo)的努力。在本部門擁有可支配時(shí)限的前提下,審批人員及時(shí)受理申請(qǐng),并要求申請(qǐng)人盡快補(bǔ)齊(在本環(huán)節(jié)或本部門時(shí)限內(nèi)補(bǔ)齊,不得影響下一個(gè)環(huán)節(jié)),既便于申請(qǐng)人盡早實(shí)現(xiàn)權(quán)利,又符合法治的基本要求。

    (三)人性的同質(zhì)性要求

    容缺受理機(jī)制的適用依仗審批雙方承辦人員的合意。行政許可由申請(qǐng)人和行政機(jī)關(guān)雙方共同完成。團(tuán)體行為雖然不直接涉及到人性問題,但是團(tuán)體共識(shí)由具體的“人”個(gè)體基于“人”的一般性共識(shí)而形成,團(tuán)體意志又依托特定的個(gè)體予以執(zhí)行,因此團(tuán)體共識(shí)的產(chǎn)生機(jī)制和執(zhí)行過程都帶有深刻的人性特點(diǎn)。那么,行政許可的實(shí)施過程自然離不開有關(guān)“人性”的考量。那么,人性中是否存在某些共同的弱點(diǎn),導(dǎo)致行政許可中不可避免地呈現(xiàn)出偏差,以至于通過某種額外的變通形式實(shí)施呢?

    可以參考刑法上的“期待可能性”進(jìn)行分析。在研究犯罪問題時(shí),人們通常會(huì)考慮:是否存在避免犯罪發(fā)生的可能性?也就是討論違法的可責(zé)性或防止犯罪發(fā)生的期待可能性。在一般理性的前提下,是否存在特定的理由(認(rèn)知)而導(dǎo)致個(gè)人做或不做特定的行為,以避免犯罪或損害發(fā)生?如果存在這種理由,即存在期待可能性,行為人不執(zhí)行即應(yīng)該受到懲罰;如果不存在這種理由,即不存在期待可能性,行為人不執(zhí)行就不應(yīng)該受到懲罰。對(duì)不同情形應(yīng)該如何處理的認(rèn)知,共同構(gòu)成了“人性”的核心要求,也成為支撐行政許可全過程的內(nèi)在支柱。如果通識(shí)認(rèn)定可以接受某種瑕疵或不足,就意味著材料瑕疵的問題需要加倍的謹(jǐn)慎和注意方可避免,反之則意味著材料瑕疵在一般注意的前提下就可以避免。而根據(jù)認(rèn)知的局限性和信息傳播的客觀局限性,不同時(shí)期、不同地點(diǎn)的公民在申報(bào)行政許可的過程中,必然會(huì)發(fā)生諸多與行政許可法等規(guī)范性文件要求相偏離的狀況,確保全部申請(qǐng)材料毫無瑕疵或缺憾并不具備期待可能性。因此,只要這種偏離不影響實(shí)質(zhì)的可受理性,就意味著申請(qǐng)人已經(jīng)盡到了必要的注意,審批人員即應(yīng)該受理該申請(qǐng)。

    三、容缺受理機(jī)制的弊端

    容缺受理機(jī)制具有客觀的合理性,是否為一項(xiàng)完美的制度設(shè)計(jì)呢?筆者認(rèn)為,該機(jī)制也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性和弊端,應(yīng)該慎重考量。

    (一)涉嫌變更法律的強(qiáng)制性規(guī)定

    行政許可法第30條明確要求行政許可的材料等項(xiàng)目必須要依照法律、法規(guī)、規(guī)章設(shè)定,第32條規(guī)定“申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式”才能夠受理其申請(qǐng)。因此,行政許可的各項(xiàng)要素是不可動(dòng)搖的。容缺受理機(jī)制的出現(xiàn)恰恰改變了這一點(diǎn)。雖然有不少文件作為支撐——上到《國(guó)務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵(lì)和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進(jìn)社會(huì)誠(chéng)信建設(shè)的指導(dǎo)意見》《關(guān)于加強(qiáng)個(gè)人誠(chéng)信體系建設(shè)的指導(dǎo)意見》,下到各市、縣、區(qū)出臺(tái)的紅頭文件——但是它們只能算作是“其他規(guī)范性文件”,并不像法律一般具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

    一旦啟動(dòng)違憲審查,相關(guān)紅頭文件在大概率的情況下會(huì)被認(rèn)定為違憲。

    自由裁量權(quán)的核心是在法律法規(guī)的授權(quán)范圍內(nèi)靈活選擇處置。而從近幾年各地力推容缺受理機(jī)制來看,大有法律可以變通執(zhí)行的氣勢(shì)。這種做法可能帶來法律適用方面的風(fēng)險(xiǎn):一是隨著實(shí)踐的發(fā)展,容缺受理的標(biāo)準(zhǔn)會(huì)日趨多樣化,甚至可能導(dǎo)致不符合受理標(biāo)準(zhǔn)的申請(qǐng)獲得許可的情況。而審批人員依法履職的過程屬于政府行為,只要申請(qǐng)人的做法不屬于行政許可法78條和79條的情形,其獲得的許可都是有效的。這就會(huì)導(dǎo)致行政許可法的執(zhí)行情況參差不齊;二是基于行政權(quán)力的特點(diǎn),容缺受理的規(guī)則變動(dòng)性較大。這必定會(huì)影響行政相對(duì)人的信賴?yán)?,引發(fā)日益增多的行政訴訟,甚至導(dǎo)致重新選舉政府;三是在行政許可環(huán)節(jié)中極有可能會(huì)存在利益交換。自由裁量權(quán)介入后,審批過程呈現(xiàn)出受理(審批)與否均合理的特點(diǎn),根據(jù)公權(quán)力自身的張力,此時(shí)出現(xiàn)利益交換的可能性就會(huì)擴(kuò)大,存在較強(qiáng)的腐敗風(fēng)險(xiǎn),而且其形式是極為隱蔽的。因此,容缺受理機(jī)制會(huì)導(dǎo)致對(duì)法律強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行變通適用,涉嫌以行政權(quán)力行為變更法律的強(qiáng)制性規(guī)定,這就超過了傳統(tǒng)意義上的自由裁量權(quán)有關(guān)對(duì)法律規(guī)定進(jìn)行合法調(diào)整或變通的基本含義。

    (二)影響“法治”對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)的一般要求

    對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)而言,法無授權(quán)不可為。許可領(lǐng)域有行政許可法以及各地制發(fā)的實(shí)施細(xì)則等作為依據(jù),行政機(jī)關(guān)應(yīng)該嚴(yán)格遵循。而從容缺受理機(jī)制調(diào)整受理材料的做法來看:一方面,并未嚴(yán)格按照行政許可法的明確要求收取、核對(duì)材料,屬于怠于依法行使職權(quán);另一方面,在客觀上變更了法律有關(guān)申請(qǐng)材料的明確要求,賦予行政機(jī)關(guān)“立法”功能。作為法律的執(zhí)行機(jī)關(guān),政府顯然不具有立法的正當(dāng)權(quán)力。雖然委托立法、行政立法等現(xiàn)象在各國(guó)日漸普遍化和規(guī)范化,但是這并不能為政府肩負(fù)立法者和執(zhí)法者的雙重身份提供正當(dāng)性證成,尤其是不能為執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)的多元化提供合法性。

    回到認(rèn)知的共性問題。容缺受理機(jī)制直指申請(qǐng)人在特定情況下可能觸犯某些次要錯(cuò)誤,而其他人針對(duì)此類錯(cuò)誤持包容或默許的態(tài)度,是否可以轉(zhuǎn)化為:一般人認(rèn)為存在這種瑕疵是必然的、可以接受的,那么,禁止這種瑕疵的法律就是錯(cuò)誤的?這就引發(fā)了行政機(jī)關(guān)評(píng)判立法質(zhì)量的問題,自然會(huì)引發(fā)以行政權(quán)力行為變更法律強(qiáng)制性規(guī)定的問題。按照正常程序,針對(duì)存在問題的法律,應(yīng)該通過全國(guó)人大及其常委會(huì)的立法和修法機(jī)制修改完善后實(shí)施。容缺受理機(jī)制相當(dāng)于行政機(jī)關(guān)通過借助人的一般理性而區(qū)分對(duì)待行政許可,這體現(xiàn)了行政權(quán)力的任意性,將會(huì)逐步帶來行政權(quán)力的擴(kuò)張,最終危害法治的基石。

    (三)使行政行為夾雜了民事行為的特質(zhì)

    容缺受理意味著申請(qǐng)材料不完全符合要求,由于申請(qǐng)人提供了一定的保證(承諾)而啟動(dòng)了行政審批程序。因此仍然是行政行為。由于這種承諾背后并沒有完善的機(jī)制予以保障落實(shí)——如果建立了保障機(jī)制,則意味著政府承認(rèn)材料不齊仍然可以受理申請(qǐng),與現(xiàn)行行政許可法相?!耆揽可暾?qǐng)人或所屬單位的履約自覺,導(dǎo)致行政許可這一行政法律行為中介入了民事法律行為的因素。履約自覺屬于行為人承擔(dān)的法律義務(wù)之一,這種契約精神貫穿社會(huì)發(fā)展的各個(gè)階段、各個(gè)層面,這也正是行政法領(lǐng)域內(nèi)信賴保護(hù)利益等原則存在的支撐。但是這種特質(zhì)應(yīng)該內(nèi)含在行政許可的過程中。容缺受理過分強(qiáng)調(diào)了這種民事特質(zhì),為行政行為的公信力帶來了一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

    實(shí)踐中,當(dāng)審批人員無法斷然確定申請(qǐng)人無法補(bǔ)齊申請(qǐng)材料時(shí),審批人員往往傾向于繼續(xù)審批。一方面延續(xù)了民事領(lǐng)域的信任(如經(jīng)常來辦事并且一向履行承諾,如申請(qǐng)人暫時(shí)失聯(lián));另一方面也簡(jiǎn)化了對(duì)許可行為后續(xù)處理的風(fēng)險(xiǎn)(如申請(qǐng)人承諾在3月15日之前補(bǔ)齊材料,但是14日下班時(shí)仍然無法補(bǔ)齊,15日就應(yīng)該做出不予許可的決定;而如果有證據(jù)表明前述情況基于意志以外的原因產(chǎn)生應(yīng)如何處置?如果程序不留特殊處置機(jī)制,那么就缺乏審批的能動(dòng)性;而如果程序允許對(duì)超期事項(xiàng)作出許可決定,就使得容缺受理機(jī)制喪失了其存在的意義,使其淪為民事行為中討價(jià)還價(jià)的變體)。但是,過分強(qiáng)調(diào)民事行為特質(zhì),將會(huì)帶來不少后續(xù)問題,也會(huì)對(duì)政府的權(quán)威性帶來一定的負(fù)面影響。

    四、結(jié)語

    作為行政權(quán)力實(shí)施的一種具體方式,容缺受理的底線標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)質(zhì)可受理性,其包容性時(shí)段存在于本環(huán)節(jié)決定做出之前(涉及多個(gè)部門或多個(gè)政府機(jī)關(guān)審批的,則必須要確保在本部門或本機(jī)關(guān)的許可時(shí)限內(nèi))。為確保該機(jī)制落實(shí),充分發(fā)揮積極作用,尤其是避免其風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的損害,筆者建議,應(yīng)該盡快建立并執(zhí)行懲罰和督促措施,如在不予批準(zhǔn)的決定之外參照行政許可法第78條和第79條的規(guī)定進(jìn)行行政處罰、對(duì)失信行為進(jìn)行曝光、公布行業(yè)誠(chéng)信名單等。

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