企業(yè)使用非全日制用工的法律風險防范

孫立如

摘要：非全日制用工對于企業(yè)而言是一種低成本的非常靈活的用工形式，但如果運用不當，會給企業(yè)帶來許多風險：被認定為全日制用工的風險、工傷賠償?shù)娘L險等。建議企業(yè)與非全日制用工的勞動者訂立書面的勞動合同、嚴格把控勞動者的工作時間和工資支付周期等，以降低風險。

關鍵詞： 非全日制用工;書面勞動合同;工傷保險

近年來，我國非全日制勞動用工形式呈現(xiàn)迅速發(fā)展的趨勢，特別是2020年新冠疫情爆發(fā)后，在餐飲、超市、社區(qū)服務等領域，用人單位使用的非全日制用工形式越來越多。但人們對非全日制用工的認識仍存在著一些誤區(qū)。

一、非全日制用工的性質及與全日制用工的區(qū)別

非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。與全日制用工相比，非全日制用工有如下特點：

（一）工作時間短

勞動者在同一用人單位，一般平均每天工作時間不超過4小時，每周累計不超過24小時。全日制用工平均每天不超過8小時，每周不超過40小時。

（二）多重勞動關系可以并存

從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同，多重勞動關系并存。

（三）可以訂立口頭勞動合同

非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議，而全日制用工必須訂立書面勞動合同。

（四）以小時計酬為主

非全日制用工以小時計酬為主，小時計酬標準不得低于用人單位所在地政府規(guī)定的最低小時工資標準，而全日制用工多數(shù)實行的是月工資制。

（五）工資支付周期短

非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。而全日制用工勞動報酬結算周期一般為一個月。

（六）解除關系容易且靈活

雙方均可隨時終止用工且不用支付經(jīng)濟補償金。而全日制用工解除終止勞動合同，特別是單位單方解除終止勞動合同，必須符合法定的條件和程序，且許多情況下要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。

（七）無須繳納“五險”，只需繳納工傷保險即可

勞動和社會保障部《關于非全日制用工若干問題的意見》規(guī)定：“用人單位應當按照國家有關規(guī)定為建立勞動關系的非全日制勞動者繳納工傷保險費”，即非全日制用工單位只需繳納工傷保險費即可，而全日制用工單位必須按照國家規(guī)定繳納五項社會保險。

（八）勞動合同不得約定試用期

非全日制用工的勞動合同不得約定試用期，而全日制用工的勞動合同可以約定不超過6個月的試用期。

二、企業(yè)使用非全日制用工的風險

從以上全日制用工與非全日制用工的區(qū)別可以看出：非全日制用工對于企業(yè)而言是非常靈活的一種用工形式，企業(yè)可以靈活的根據(jù)市場變化調節(jié)勞動力余缺，節(jié)省人力成本支出。但如果企業(yè)使用不當，也會帶來風險，主要風險點如下：

（1）被認定為全日制用工的風險

企業(yè)使用非全日制用工，如果操作不當，有可能被認定為是全日制用工，主要由以下因素引起：

1.口頭協(xié)議：法律規(guī)定非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議，但正是因為口頭協(xié)議，雙方權利義務沒有以書面形式明確，發(fā)生爭議時勞動者往往主張自己與用人單位是全日制用工關系，如果單位不能舉證證明與勞動者是非全日制用工關系，就會被認定為是全日制用工關系。

2.工作時間超標：在非全日制勞動者工作時間問題上，法律規(guī)定是平均每天不超過4小時，但有些用人單位經(jīng)常讓勞動者加班加點，認為只要給了加班費就可以了，導致日、周工作時間超過了法律規(guī)定的上限，因而被認定為是全日制用工。

3.工資按月支付：在工資支付周期上，非全日制用工應該最長不能超過15日，但由于有些用人單位絕大部分職工均為全日制用工，工資支付周期為一個月，單位怕麻煩，對非全日制用工也以月薪的形式支付。這種情形也往往會被認定為是全日制用工。

4.考勤制度不完備：有些用人單位對非全日制用工的考勤只記出勤日期，而沒有記錄每日工作的小時數(shù)，導致有可能被認定為全日制用工。

上述被認定為全日制用工的風險，會導致用人單位支付未簽合同的二倍工資差額、解除勞動合同支付經(jīng)濟補償金、支付勞動者應休未休年休假的工資等。

（ 二）工傷賠償?shù)娘L險

有些人認為非全日制用工關系不是勞動關系，不用給勞動者上任何社會保險，其實這是一種誤解。非全日用工勞動者與用人單位仍是勞動關系，用人單位要給勞動者上工傷保險?；诜侨罩苿趧诱吡鲃有源?、不穩(wěn)定的特點，許多單位未將非全日制勞動者納入人力資源庫，忽視相應的工傷保險繳納義務。此種情形下一旦發(fā)生工傷事故，用人單位需按照《工傷保險條例》的規(guī)定，向勞動者支付工傷保險待遇。

（三）商業(yè)秘密泄露的風險

非全日制用工勞動者同時在幾家單位工作，而這些單位之間有可能有競爭關系，商業(yè)秘密有可能會被泄露。

（四）員工忠誠度低導致的崗位空缺的風險

由于非全日制用工雙方都可以隨時終止關系，雙方的關系穩(wěn)定性較差，員工是以臨時工的心態(tài)對待工作，忠誠度較低，稍不如意就離職。如果單位使用的非全日制用工數(shù)量過多，一旦勞動者和單位發(fā)生矛盾，如果勞動者辭職人數(shù)較多，會使企業(yè)遭遇崗位空缺的風險，影響正常的生產進行。

三、企業(yè)使用非全日制用工的風險防范措施

（一）合理設計使用非全日制用工的崗位

不同的企業(yè)的崗位設置有不同的特點，哪些崗位使用非全日制用工應根據(jù)企業(yè)的具體情況設計，一般使用非全日制用工的崗位有如下特點：非核心、非鍵崗位、不能沒有但用的比較少的崗位、獨立性強，協(xié)作程度低的崗位等。

（二）與非全日制用工勞動者簽訂書面勞動合同

雖然從法律規(guī)定角度看，非全日制用工并不強制用人單位簽訂書面合同，但考慮到企業(yè)和勞動者之間很容易就是否成立非全日制用工發(fā)生爭議，從舉證責任的角度來看，企業(yè)最好采用書面形式，訂立非全日制用工勞動合同，明確用工性質為非全日制用工及雙方的權利義務關系，特別要明確計算勞動報酬的標準、每日的工作時間、工資的支付周期。一旦雙方發(fā)生爭議，書面合同就成為證明勞動者與用工單位之間用工關系的有力證據(jù)。同時還要注意簽訂書面勞動合同時，不得約定試用期。

（三）嚴格把控勞動者的工作時間

應嚴格控制非全日制用工勞動者的工作時間在平均每天不超過四小時、每周不超過24小時的范圍內，杜絕非全日制用工勞動者的加班現(xiàn)象。同時在考勤記錄方面，不僅是記載勞動者的出勤日，而且要記載勞動者具體的出勤時間，如幾點到幾點，這樣避免因勞動者提供勞動的時間雙方發(fā)生爭議。同時考勤記錄應有勞動者的本人的簽字確認。

（四）用人單位計發(fā)工資的周期不得超過15日

工資的發(fā)放日期和周期可以由雙方協(xié)商確定，如每周發(fā)一次、10天發(fā)一次等，但是最多不超過15天，切忌圖省事按月支付勞動者工資。

（五）為勞動者繳納工傷保險

全國許多地區(qū)可以辦理非全日制用工的工傷保險，因此在可以辦理工傷保險的地區(qū)，用人單位應為非全日制用工勞動者參加工傷保險，如果確實因為當?shù)卣咭蛩貙е聼o法為非全日制員工單獨繳納工傷保險的，建議企業(yè)購買雇主責任險以適度降低企業(yè)的風險。

（六）加強商業(yè)秘密保護

為避免企業(yè)的商業(yè)秘密被非全日制員工泄露，企業(yè)可以采取如下措施：在重要涉密崗位上禁止使用非全日制用工;與涉密的非全日制員工簽訂保密協(xié)議等。

總之，非全日制用工對于企業(yè)而言，是一種非常靈活的用工形式，用的好可以起到降低成本、靈活用工的目的。用不好，會給企業(yè)帶來很多的法律風險。因此，企業(yè)應結合本企業(yè)的實際合理設計用工模式，不應單純?yōu)榱私档陀霉こ杀久つ繑U大非全日制用工的適用范圍。

參考文獻：

[1] https：//www.hrloo.com/rz/14534384.html如何規(guī)避非全日制用工的法律風險？胡莉。

[2] 企業(yè)如何防范非全日制用工的風險? 《上海企業(yè)》周洪波 2018年第5期。