未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)的關(guān)聯(lián)交易如何認(rèn)定處理

(煙臺(tái)魯宏有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所 山東 萊陽(yáng) 265200)

一、案例背景

上市公司與大股東共同出資設(shè)立X公司，大股東持股51%，上市公司持股49%。根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，上市公司需要購(gòu)買(mǎi)X公司的產(chǎn)品作為原料，雙方的交易構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，需要股東大會(huì)批準(zhǔn)，在此事項(xiàng)的股東大會(huì)表決時(shí)，大股東需要回避不參與投票表決。

該關(guān)聯(lián)交易是常年發(fā)生。上市公司會(huì)在年度中間的股東大會(huì)上，提交該關(guān)聯(lián)交易議案，說(shuō)明此前已發(fā)生多少，預(yù)計(jì)當(dāng)年會(huì)發(fā)生多少，提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。因該交易是合理、必要的，正常情況下都能獲得批準(zhǔn)。

因一些原因，股東大會(huì)沒(méi)有通過(guò)批準(zhǔn)，也沒(méi)有對(duì)之前已經(jīng)發(fā)生的交易提出處理意見(jiàn)。之前已發(fā)生的交易所購(gòu)買(mǎi)的產(chǎn)品，已經(jīng)使用無(wú)法返還。

問(wèn)題：從實(shí)際出發(fā)，從法律角度，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，上市公司購(gòu)買(mǎi)X公司產(chǎn)品的關(guān)聯(lián)交易(所購(gòu)產(chǎn)品已耗用)，是否有效？如無(wú)效，應(yīng)如何處理？上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表編制及注冊(cè)會(huì)計(jì)師的審計(jì)報(bào)告應(yīng)如何處理？

二、相關(guān)規(guī)定及判例

(一)《合同法》

第三十二條 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

第三十七條 采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

第四十四條 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

第四十五條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

第五十二條 有下列情形之一的，合同無(wú)效：

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

(三)以合法形式掩蓋非法目的；

(四)損害社會(huì)公共利益；

(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

第五十八條 合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(二)《公司法》

第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

(三)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》(法釋[1999]19號(hào))

第九條 依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

(四)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》(法釋〔2009〕5號(hào))

第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

(五)《周亞與青海賢成礦業(yè)股份有限公司、西寧市國(guó)新投資控股有限公司等民間借貸糾紛二審民事判決書(shū)》[(2014)民一終字第270號(hào)]

最高人民法院論述：雖然《公司法》第十六條規(guī)定，但是該規(guī)定屬于公司對(duì)內(nèi)的程序性規(guī)定，其并未規(guī)定公司以外的第三人對(duì)此負(fù)有審查義務(wù)，公司對(duì)外提供擔(dān)保是否經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，并不影響其對(duì)外簽訂的合同效力。

(六)中石油遼寧阜新銷(xiāo)售分公司與阜新市明大礦業(yè)有限公司合同糾紛案二審民事判決書(shū)[(2016)遼09民終985號(hào)]

合同存在無(wú)效情形并不導(dǎo)致合同必然無(wú)效，而應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行綜合分析。

如僅因其怠于履行報(bào)批義務(wù)而認(rèn)定資產(chǎn)移交行為無(wú)效，勢(shì)必導(dǎo)致由此產(chǎn)生的損失與守約方明大礦業(yè)共同承擔(dān)的不利后果。鑒于《資產(chǎn)置換協(xié)議》至起訴前已實(shí)際履行完畢，為保證交易安全，避免可能造成的損失及市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，故暫不宜認(rèn)定《資產(chǎn)置換協(xié)議》的效力，待當(dāng)事人按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，履行完畢相關(guān)審批手續(xù)后再確認(rèn)該協(xié)議的效力。

三、分析論證

上市公司與X公司雙方的該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易是否有效，分析如下：

(一)一般情況下，分兩種情況

1.如果雙方簽訂完成書(shū)面合同，根據(jù)《合同法》第三十二條，該合同自雙方簽字或者蓋章時(shí)成立；根據(jù)《合同法》第四十四條，該合同生效。

2.如果雙方未采用書(shū)面形式，或者采用書(shū)面形式但未完成簽字或者蓋章，根據(jù)《合同法》第三十六條、第三十七條，雙方已經(jīng)履行完畢，合同成立；根據(jù)《合同法》第四十四條，合同生效。

那么，該交易合同，上市公司應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)批準(zhǔn)但未批準(zhǔn)，是否影響合同的效力？答案是否定的。因?yàn)椋?/p>

1.法律、法規(guī)沒(méi)有規(guī)定未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)的關(guān)聯(lián)交易合同無(wú)效。

2.該交易合同，不屬于《合同法》第五十二條規(guī)定的合同無(wú)效情形。

3.根據(jù)《公司法》第十六條規(guī)定，公司為股東或者實(shí)際控制人擔(dān)保是單方義務(wù)而不是公平交易。但即便是這樣，如未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議批準(zhǔn)，公司簽訂的擔(dān)保合同仍然有效(《周亞與青海賢成礦業(yè)股份有限公司、西寧市國(guó)新投資控股有限公司等民間借貸糾紛二審民事判決書(shū)》[(2014)民一終字第270號(hào)])。何況公司與關(guān)聯(lián)方的公平交易，更應(yīng)有效。

4.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》(法釋〔2009〕5號(hào))第一條規(guī)定，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。

(二)特殊情況下，也分兩種情況

1.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》(法釋[1999]19號(hào))第九條規(guī)定，據(jù)此解釋?zhuān)绰男信鷾?zhǔn)手續(xù)的，是合同未生效而不是無(wú)效。結(jié)合《中石油遼寧阜新銷(xiāo)售分公司與阜新市明大礦業(yè)有限公司合同糾紛案二審民事判決書(shū)》[(2016)遼09民終985號(hào)]看，也并不必然無(wú)效。但若最終未經(jīng)批準(zhǔn)，則合同不可能生效即等同于無(wú)效。

2.以股東大會(huì)批準(zhǔn)作為合同生效條件的

根據(jù)《合同法》第四十五條，此情況下，若最終股東大會(huì)未批準(zhǔn)，則合同不可能生效即等同于無(wú)效。

合同無(wú)效的后果，《合同法》第五十八條規(guī)定，“合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?/p>

就本案例，即便最終合同無(wú)效，則：

1.應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。但財(cái)產(chǎn)已經(jīng)耗用無(wú)法返還，則應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。然而，本來(lái)就是買(mǎi)來(lái)的已支付對(duì)價(jià)，則不再需要補(bǔ)償。就此了結(jié)。

2.應(yīng)當(dāng)賠償損失。未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，是上市公司的過(guò)錯(cuò)，但X公司并沒(méi)有損失，故不需要上市公司賠償；同樣，上市公司也沒(méi)有損失，也不需要X公司賠償。

四、分析結(jié)論

上市公司購(gòu)買(mǎi)X公司產(chǎn)品的關(guān)聯(lián)交易有效。上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表編制及注冊(cè)會(huì)計(jì)師的審計(jì)報(bào)告的處理如下：

1.上市公司財(cái)務(wù)報(bào)告。上市公司此前編制的財(cái)務(wù)報(bào)表不需要做任何調(diào)整處理。對(duì)此項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易，需要按照正常的關(guān)聯(lián)交易予以披露。從謹(jǐn)慎性的角度要求，可披露該項(xiàng)交易未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)但已實(shí)際履行的事實(shí)說(shuō)明。

2.財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)報(bào)告。鑒于此交易并不影響上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表公允表達(dá)、恰當(dāng)披露，應(yīng)當(dāng)正常發(fā)表審計(jì)意見(jiàn)。從謹(jǐn)慎性的角度考慮，可以增加強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段，以引用上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表附注的方式披露此項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易。

3.內(nèi)部控制審計(jì)報(bào)告。由于關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部控制，并不屬于財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制，即不影響財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制的有效性，應(yīng)當(dāng)正常發(fā)表審計(jì)意見(jiàn)。且此項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部控制，也不應(yīng)以結(jié)果得出相關(guān)內(nèi)部控制失效的結(jié)論(經(jīng)董事會(huì)同意并已報(bào)告股東大會(huì))。特別是，如果不進(jìn)行此項(xiàng)交易，將嚴(yán)重?fù)p害上市公司的利益。故，是否認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部控制失效暨“非財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制重大缺陷”有待商榷。從謹(jǐn)慎性的角度考慮，至多認(rèn)定為非財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制重大缺陷。