互聯(lián)網(wǎng)+時代下電子證據(jù)公證保全問題研究

王金雷

河南省焦作市眾信公證處，河南 焦作 454000

一、概念概述

電子證據(jù)公證保全是指公證部門在當(dāng)事人提出申請基礎(chǔ)上，以符合相關(guān)法律法規(guī)為前提，對其提出的保存在網(wǎng)絡(luò)中的電子數(shù)據(jù)進行提取保存的操作過程。主要是采用公證文書的形式來將某個客觀事實的電子數(shù)據(jù)進行固化，這樣能夠有效分辨事實，解決紛爭。當(dāng)前國內(nèi)公證保全的電子證據(jù)主要包含郵件、網(wǎng)頁、短信、微信、聊天記錄及電子購物記錄等等。因此，在實際操作當(dāng)中，電子證據(jù)公證保全具備如下特點：(1)具備較高的技術(shù)性要求，電子證據(jù)都是基于計算機技術(shù)、存儲技術(shù)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來生成，因此進行公證保全也需借助電子設(shè)備來實現(xiàn)。比如復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)交易進行公證保全需要修訂IP設(shè)置、域名解析、互聯(lián)網(wǎng)真實性檢查及網(wǎng)盾登陸檢查等多項技術(shù)操作[1]。(2)超地域性。電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)不同，其保全公證超越了地域和行為地管轄的限制，公證機構(gòu)只需合法獲取并保存相應(yīng)的電子證據(jù)即可為當(dāng)事人實施保全公證，而不用探究電子證據(jù)出處及存放點。(3)采信度較高。結(jié)合多個真實案例可知，公證保全的電子證據(jù)在案件當(dāng)中通常具備較高證明力，采信度普遍較高。而不予采信的情況也通常是由于公證電腦不清潔、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不被可知、記載內(nèi)容與所附內(nèi)容不符等情況。

二、互聯(lián)網(wǎng)+時代下電子證據(jù)公證保全存在的問題

(一)公證程序失范

公證程序是公證保全證據(jù)過程所必需遵循的步驟。通常程序越規(guī)范、嚴(yán)格，則保全公證的真實性和合法性就越高，所具備的證明效力自然也就越強。然而針對欠薪的電子證據(jù)公證保全，依然缺乏統(tǒng)一且具體的程序規(guī)定。從全國角度來看，不同省市間電子證據(jù)公證保全在實際操作程序上也未達成統(tǒng)一意見，存在部分公證員在公證時并未嚴(yán)格按照規(guī)范操作執(zhí)行。從法律層面來看，早在2012年7月，中國公證協(xié)會在理事會議上通過《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》，該意見直接對電子證據(jù)公證保全作出了較為具體的規(guī)定，因此這本身也是電子證據(jù)公證保全立法的進步。然而，依然未對整體公證操作程序?qū)嵤┙y(tǒng)一、系統(tǒng)化的規(guī)定，且其中多是建議性規(guī)定，因而很容易致使公證人員在實際操作當(dāng)中出現(xiàn)疏漏問題，最終導(dǎo)致法院對公證效力不予認(rèn)可。

(二)被保全對象真實性難以保證

電子證據(jù)公證保全的核心在于被保全電子證據(jù)的客觀真實性，由于電子證據(jù)本質(zhì)而言就是電子化的信息數(shù)據(jù)。因此，公證機構(gòu)判定電子證據(jù)真實性時，必須秉持嚴(yán)謹(jǐn)、客觀的態(tài)度，在此環(huán)節(jié)當(dāng)中一旦處理不當(dāng)，將引發(fā)整體保全程序失去法律效應(yīng)。并且一旦被惡意申請人利用，則公證人員最終將陷入風(fēng)險當(dāng)中，結(jié)合《公證法》規(guī)定，公證人員如不為真實事項出具公證書，則必將受到嚴(yán)厲行政處罰，乃至刑事處罰[2]。因此，在實際的公證保全操作當(dāng)中，審查被保全對象的真實性成為不可忽視的問題。但由于受到多方面因素的直接影響，導(dǎo)致公證部門在進行公證保全時難以確定及保障被保全對象的真實性。

(三)瑕疵公證書效力不足

近年來公證文書存在瑕疵的情況頻繁發(fā)生，主要是由于公證保全實際操作不符合相關(guān)規(guī)定，在公證文書制作上明顯不夠嚴(yán)謹(jǐn)，實際的證據(jù)保全操作在涉及專業(yè)知識時，公證人員本身并不具備相應(yīng)知識水平。在實際訴訟中，如今的當(dāng)事人，特別是被告方的法律意識開始不斷增強，一些瑕疵公證文書所具備的證明力開始受到質(zhì)疑。因此，在實際的審判當(dāng)中，對于存在瑕疵的公證書，法院方通常不予采信，或是直接加以修正，在忽略瑕疵后加以采信。由此可見，互聯(lián)網(wǎng)+時代下，以電子證據(jù)為主的知識產(chǎn)權(quán)訴訟當(dāng)中，瑕疵公證書所具備的效力問題成為多數(shù)案件當(dāng)中產(chǎn)生爭議的焦點所在。而最終導(dǎo)致瑕疵公證書效力問題的原因在于全國范圍各法院針對瑕疵公證書的效力并未制定出一套統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，最終導(dǎo)致法院的判決存在明顯的差異。

三、互聯(lián)網(wǎng)+時代下電子證據(jù)公證保全策略

(一)制定規(guī)范統(tǒng)一操作程序

一般而言，完整的電子證據(jù)保全程序包含以下幾個方面：(1)保全前準(zhǔn)備。保全前的準(zhǔn)備故障主要包含公證地點、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、操作人員、場地清理等幾個方內(nèi)容。要求在可靠安全環(huán)境下進行，且操作人員需具備相應(yīng)的專業(yè)經(jīng)驗，且相互間不存在利害關(guān)系。最后，在保全當(dāng)中，只允許申請人及委托人、公證員及助理、攝像人員，其他人一律不得在場。(2)保全過程中的操作。在電子證據(jù)保全過程中，首先需要審查網(wǎng)絡(luò)連接及計算機清潔性審查，并校準(zhǔn)計算機時間。其次，需要記錄好所采用的的網(wǎng)絡(luò)登錄方式，按《指導(dǎo)意見》內(nèi)容實施操作。最后需做好現(xiàn)場的工作記錄，主要記錄人物、地點、時間、事項等。保全結(jié)束后，還需要求現(xiàn)場所有人進行簽名確認(rèn)。(3)保全后操作。電子證據(jù)保全后的操作內(nèi)容主要是固定在操作結(jié)果基礎(chǔ)上來實現(xiàn)。通常電子證據(jù)保全過程結(jié)束后，需將其所形成的數(shù)據(jù)文件保存至新建立文件夾當(dāng)中，可采用本機刻錄設(shè)備來將其制成光盤留存公證處[3]。

(二)多措并舉防范虛假公證

在當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)+時代下，電子證據(jù)公證保全對象趨于復(fù)雜化。一些制造虛假公證的手段和方法也越來越專業(yè)。因此，就必須多措并舉防范虛假公證。(1)完善配套保全設(shè)施，聘任專人實施操作。專門配備的保全設(shè)施能夠從某種程度上有效預(yù)防外來風(fēng)險，而從公證員角度來看，因設(shè)備始終處于其控制且專門用于證據(jù)保全，因此可預(yù)防公證人員未注意義務(wù)而被鉆漏洞。從客觀環(huán)境角度來看，這也為保全程序真實、完整性提供了重要保障。(2)大力提升公證人員隊伍綜合素質(zhì)。如今互聯(lián)網(wǎng)+發(fā)展理念滲透人心，往后電子證據(jù)的運用只會越來越普遍，因此大力提升公證人員綜合素質(zhì)水平成為當(dāng)下公證行業(yè)發(fā)展的真實需求。因此，要求公證人員需至少具備二級計算機證書或計算機相關(guān)學(xué)歷。并對在職公證人員進行定期的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，對其講解經(jīng)常出現(xiàn)的虛假公證情況，以此來大力提升公證人員的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)水平及風(fēng)險防范意識。最后，需積極鼓勵公證人員主動學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，對于相關(guān)學(xué)習(xí)培訓(xùn)費用予以報銷，并對獲得相關(guān)證書的公證人員給予獎勵。(3)聘請專業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)人員擔(dān)當(dāng)技術(shù)支持。公證機構(gòu)屬于公證事業(yè)，其并不是專業(yè)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)部門，但在業(yè)務(wù)開展當(dāng)中很容易面臨一些復(fù)雜的電子證據(jù)，因此就需要專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員協(xié)助工作開展。一般有條件的公證機構(gòu)都會設(shè)立專門的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員崗位，聘任專業(yè)技術(shù)顧問，通過專業(yè)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段來核查電子證據(jù)真實性。

(三)建立科學(xué)瑕疵公證書效力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要針對瑕疵公證書的效力認(rèn)定問題，不可一概而論，要求做好明確的區(qū)分。而為了能夠制定出更為科學(xué)化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，就必須明確劃分瑕疵公證書的類型，針對瑕疵公證書可進行類別劃分，即實體錯誤類、程序錯誤類及有瑕疵類。也有部分學(xué)者認(rèn)可瑕疵公證書可分為兩類，即輕微瑕疵和重大瑕疵兩種。其中輕微也即是指可進行修正后使用的瑕疵公證書，而重大瑕疵則屬于不真實、不合法類型，無法修正、修復(fù)，必須將其撤銷且始終無效。結(jié)合此類研究，本文提出以下幾種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：(1)未做清潔性審查的瑕疵公證書，這一標(biāo)準(zhǔn)雖不符合強制性規(guī)定，但不可簡單認(rèn)定或否定其效力，需結(jié)合實際情況來制定相應(yīng)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。(2)記錄不完整的瑕疵公證書，具體可分為保全步驟記載不完整和內(nèi)容不完整的類型。(3)超時限的公證書，在我國《公證法》中就明確規(guī)定公證時限，目的在于保障公證效力及內(nèi)容的準(zhǔn)確性。由于時限越長，則公證人員記憶也將隨之變得模糊，出錯的概率也將隨之增大。因此，公證書時限也是一項重要認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

四、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)+時代的來臨，促使電子證據(jù)公證趨于復(fù)雜化，在實際公證保全當(dāng)中存在的問題不容忽視。經(jīng)過問題分析，提出制定規(guī)范統(tǒng)一操作程序、多措并舉防范虛假公證、建立科學(xué)瑕疵公證書效力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等策略，期望能夠促使電子證據(jù)公證保全更加符合互聯(lián)網(wǎng)+時代發(fā)展的要求，由此切實保障權(quán)利人的權(quán)益。