回顧展望：立法進(jìn)步與制度改革之間

本社記者 張純

從1979年到2019年，是中國改革開放的40年，是中國律師制度恢復(fù)的40年。同時(shí)，也是中國刑事辯護(hù)立法的40年。

40年披荊斬棘，40年成果斐然。2019年10月27日，第十三屆尚權(quán)刑辯論壇在合肥召開。中國政法大學(xué)國家法律援助研究院名譽(yù)院長樊崇義教授在論壇上，作了《中國刑辯四十年的回顧與展望》主題發(fā)言，全面回顧了我國刑事辯護(hù)制度立法的發(fā)展歷程。

那么，樊崇義教授分享了哪些故事？拋出了什么問題？又提出了哪些希望？

憶往昔，這些故事很珍貴！

回望刑事辯護(hù)40年，在人們眼前一幅波瀾壯闊的畫卷緩緩鋪展，時(shí)而驚濤駭浪風(fēng)起云涌，時(shí)而光芒萬丈海闊天空。這其中，有許多歷史故事值得銘記，因?yàn)檎沁@樁樁件件推動(dòng)了我國刑事辯護(hù)制度的變革和發(fā)展。

曲折：律師制度第一次退出新中國

1950年12月，中央人民政府司法部發(fā)布《關(guān)于取締黑律師及訟棍事件的通報(bào)》，宣布決定取締舊律師制度、解散律師組織、停止律師活動(dòng)。這是律師制度第一次退出新中國。直到1956年，國務(wù)院正式批準(zhǔn)了司法部《關(guān)于建立律師工作的請(qǐng)示報(bào)告》，情況才出現(xiàn)了轉(zhuǎn)機(jī)，律師開始“登堂入室”。半年之內(nèi)，有19個(gè)?。ㄊ校┏闪⒘寺蓞f(xié)，并有專業(yè)律師2572人、兼職律師350人。

可惜好景不長，隨著“反右”斗爭(zhēng)擴(kuò)大化，1957年下半年，2000多名律師一大半被打成“右派”，被打入另冊(cè)。至此，我國的律師制度又中斷整整22年。其中，在“文革”期間，不但沒有律師，甚至連公檢法都被砸爛了?！斑@些歷史的教訓(xùn)值得吸取，律師同志不能忘卻?！狈缌x教授指出。

重建：律師是位列第一的辯護(hù)人

>>中國政法大學(xué)國家法律援助研究院名譽(yù)院長樊崇義作主旨發(fā)言 尚權(quán)所供圖

1979年堪稱中國律師新元年。當(dāng)年7月，五屆全國人大二次會(huì)議在一天之內(nèi)，通過了七部法律，其中刑事訴訟法專設(shè)“辯護(hù)”章節(jié)，并在第26條明確規(guī)定：律師是位列第一的辯護(hù)人。9月，司法部恢復(fù)重建。12月，司法部發(fā)布關(guān)于恢復(fù)律師制度的通知。

1980年公開審判“四人幫”，律師第一次出現(xiàn)在全國人民的視野中。甘雨霈、韓學(xué)章、張思之、王舜華、馬克昌等五人出庭擔(dān)任辯護(hù)人。從開庭至宣判，全國先后有6萬多人次旁聽了現(xiàn)場(chǎng)審判，有億萬人通過電視收看了審判。

中國第一家律師事務(wù)所——蛇口工業(yè)區(qū)律師事務(wù)所于1983年在改革開放的前沿深圳誕生。此后，律師事務(wù)所逐漸實(shí)行自負(fù)盈虧，涌現(xiàn)出大批非公職律師。1986年，全國律師資格統(tǒng)一考試制度正式實(shí)施。同年7月，中華全國律師協(xié)會(huì)成立，律師職業(yè)化逐漸走上快速發(fā)展的軌道。

進(jìn)入上世紀(jì)90年代，本土律所如雨后春筍般冒出，大多數(shù)今日的知名律所都創(chuàng)建于此時(shí)。1992年鄧小平南巡談話之后，中國律師行業(yè)啟動(dòng)對(duì)外開放，外國和港澳律師事務(wù)所開始在大陸設(shè)立辦事處。

改革：律師轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)法律工作者

1993年12月26日，國務(wù)院頒布的《關(guān)于深化律師工作改革的方案》（以下簡(jiǎn)稱《改革方案》），對(duì)刑辯工作產(chǎn)生深刻的影響。時(shí)任司法部部長肖揚(yáng)同志指出：“中國律師的定位，要從國家的法律工作者，轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)法律工作者。”

對(duì)此，樊崇義教授強(qiáng)調(diào)：“肖揚(yáng)同志關(guān)于律師的定位轉(zhuǎn)型，由國家轉(zhuǎn)為社會(huì)，以及他主持制定的律師工作各項(xiàng)改革措施，具有重大的歷史意義，奠定了我國律師的各項(xiàng)工作向前發(fā)展的基礎(chǔ)，直到今天仍有重要的指導(dǎo)作用?！?/p>

在這一轉(zhuǎn)型的指導(dǎo)下，以國務(wù)院名義頒布的《改革方案》開宗明義規(guī)定：“進(jìn)一步解放思想，不再使用生產(chǎn)資料所有制模式和行政管理模式界定律師機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，大力發(fā)展經(jīng)過主管機(jī)關(guān)資格認(rèn)定，不占國家編制和經(jīng)費(fèi)的自律性律師事務(wù)所。”“實(shí)行自愿組合、自收自支、自我發(fā)展、自我約束的律師體制?！?/p>

同時(shí)，《改革方案》還提出了律師工作的發(fā)展目標(biāo)：“在數(shù)量上，‘八五’期間和本世紀(jì)末，律師隊(duì)伍分別發(fā)展到7.5萬人（專職律師5萬人）和15萬人（專職律師10萬人）；在質(zhì)量上，要建立起一支政治素質(zhì)好、業(yè)務(wù)能力強(qiáng)的律師隊(duì)伍。‘八五’期間，三分之一的律師事務(wù)所要有專業(yè)定向。本世紀(jì)末，懂法律、懂經(jīng)濟(jì)、懂外語、懂科技的律師要在現(xiàn)有基礎(chǔ)上翻兩番。在服務(wù)領(lǐng)域上，要不斷拓展新的業(yè)務(wù)項(xiàng)目，使律師工作滲透到社會(huì)各個(gè)行業(yè)和各個(gè)領(lǐng)域中去。在運(yùn)行機(jī)制上，逐步在律師事務(wù)所內(nèi)部建立起激勵(lì)機(jī)制、競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制和優(yōu)勝劣汰機(jī)制，使之充滿生機(jī)與活力?！?/p>

這是我國律師體制改革中真正體現(xiàn)改革思想的核心舉措，極大釋放了律師隊(duì)伍中所蘊(yùn)含的生產(chǎn)力，為后續(xù)律師隊(duì)伍的發(fā)展壯大提供了制度保證。據(jù)全國律協(xié)發(fā)布最新統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截至2018年8月，全國律師人數(shù)已經(jīng)達(dá)到46.4萬人。

這一個(gè)個(gè)載入史冊(cè)的時(shí)刻，一件件里程碑式的故事，值得被每一位法律人銘記。因?yàn)?，這不僅是向歷史的致敬，也是向更好出發(fā)的基礎(chǔ)。

談變化，這些成績(jī)很亮眼！

回顧，是為了更好地前行?；赝宦纷邅淼乃氖辏缌x教授指出，我國刑事辯護(hù)經(jīng)歷了一個(gè)“從無到有”“從有到全覆蓋”的歷史性巨大變化。

基礎(chǔ)：“從無到有”

新中國成立后至改革開放之前，中國律師制度曾一度出現(xiàn)空白。直至1980年8月26日，五屆全國人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過《中華人民共和國律師暫行條例》，標(biāo)志著律師制度正式確立運(yùn)行。

該條例明確規(guī)定：“律師是國家的法律工作者，其任務(wù)是對(duì)國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、人民公社和公民提供法律幫助，以維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)國家、集體的利益和公民的合法權(quán)益?！?/p>

1986年7月，第一次全國律師代表大會(huì)在北京舉行，成立中華全國律師協(xié)會(huì)并通過章程，此時(shí)律師由司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)共同管理的“兩結(jié)合”體制初見端倪。

轉(zhuǎn)折發(fā)生在1993年，國務(wù)院批準(zhǔn)《司法部關(guān)于深化律師工作改革的方案》提出不再以生產(chǎn)資料所有制的性質(zhì)和行政級(jí)別的屬性來界定律師及律所的性質(zhì)。自此，中國律師事業(yè)進(jìn)入快速發(fā)展期。

1996年5月15日，八屆全國人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過我國第一部律師法，第二條規(guī)定：“本法所稱的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！痹摲ū环Q為我國律師制度發(fā)展史上的又一“里程碑”，從此具有中國特色的社會(huì)主義律師制度的基本框架初步形成，中國的律師事業(yè)開始迅猛發(fā)展。

>>第十三屆尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇會(huì)場(chǎng) 張純攝

2007年10月28日，十屆全國人大第三十次會(huì)議修訂的律師法第二條規(guī)定，律師是“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”，“維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義”。這一次修訂的律師法，增加了“接受委托或指定”的基本概念，推出了“當(dāng)事人”的全新概念。

進(jìn)階：“從有到全覆蓋”

我國刑事訴訟法的制定和三次修訂，見證了中國刑事辯護(hù)制度的進(jìn)步與發(fā)展。其中包括：1979年的刑事訴訟法，1996年刑事訴訟法修正案，2012年刑訴法的第二次大修以及2018年刑事訴訟法修正案。一次次的制定與修訂，充分反映了我國刑事辯護(hù)制度的發(fā)展與變化。

樊崇義教授總結(jié)道，第一是辯護(hù)律師參與刑事訴訟的時(shí)間階段不斷提前，從1979年的審判階段到1996年的案件移送審查起訴之日起，再到2012年的第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起。第二，律師辯護(hù)階段逐步實(shí)現(xiàn)全覆蓋。從1979年的覆蓋審判階段到1996年的覆蓋審查起訴和審判兩個(gè)階段，再到2012年后的覆蓋偵查、起訴、審判并涵蓋其后的死刑復(fù)核和申訴代理。第三，參與刑事訴訟的律師主體地位的進(jìn)步和變化。從1979年的法律幫助辯護(hù)律師到2018年的法律援助值班律師，以審判為中心的訴訟制度改革和認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度不可或缺的主體地位。與此同時(shí)，辯護(hù)律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利不斷豐富、擴(kuò)大、完善、進(jìn)步，法律援助案件的范圍、數(shù)量、經(jīng)費(fèi)等也不斷地?cái)U(kuò)大、增多和增長。

值得一提的是，樊崇義還強(qiáng)調(diào)了司法解釋的作用和貢獻(xiàn)。與立法相適應(yīng)的司法解釋等規(guī)范性文件的制定方面，其內(nèi)容豐富，對(duì)推進(jìn)刑事訴訟制度的發(fā)展，發(fā)揮了不可忽視的重要作用。

四十年間，“兩高三部”先后出臺(tái)的保障辯護(hù)權(quán)的規(guī)范性文件，所涉內(nèi)容極為豐富。如以審判為中心的訴訟制度改革、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度、審判階段律師辯護(hù)全覆蓋、值班律師制度、死刑復(fù)核階段聽取辯護(hù)律師的意見、律師代理申訴、健全完善法庭規(guī)則以保障律師依法履職。擴(kuò)大司法信息公開以切實(shí)保障律師的知情權(quán)，設(shè)立跨部門聯(lián)動(dòng)機(jī)制，以切實(shí)維護(hù)律師的合法權(quán)益等等。這些規(guī)范性文件為刑辯制度的發(fā)展發(fā)揮了重要作用，作出了歷史性貢獻(xiàn)。

話發(fā)展，這些啟示很深刻！

在上面的文字中，從刑辯律師工作的立法和實(shí)踐兩個(gè)方面，客觀、概括地說明了四十年的發(fā)展變化。在這些巨大的變化中，樊崇義教授分別從律師工作的性質(zhì)、律師的管理體制等方面拋出了問題，并分享了幾點(diǎn)啟示。

首先是律師工作的性質(zhì)（當(dāng)然也包括刑辯律師）和主體地位越變?cè)矫鳎?duì)伍越變?cè)綁汛?。其性質(zhì)和地位，從1980年出臺(tái)的《律師暫行條例》規(guī)定“律師是國家法律工作者”，到1996年律師法將律師定性“為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”，再到2007年律師法進(jìn)一步定性“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。這種性質(zhì)定位，從學(xué)理上可以解釋為：從“國家本位主義”到“社會(huì)本位主義”再到“當(dāng)事人本位主義”。

就律師隊(duì)伍的發(fā)展而言，樊崇義教授則是用一組數(shù)據(jù)說明：四十年間，全國律師人數(shù)從1979年的212人，到2018年8月已達(dá)到46.4萬人。法律服務(wù)市場(chǎng)規(guī)模和收益2017年已突破800億元人民幣，2018年已突破1000億元人民幣。從1988年全國人大出現(xiàn)首位律師代表，到2018年已有22名律師當(dāng)選為全國人大代表，17名律師當(dāng)選為全國政協(xié)委員。

不僅政治地位發(fā)生顯著變化，律師在訴訟中的地位，也從邊緣化邁向主體化，刑辯律師執(zhí)行的辯護(hù)職能已經(jīng)成為不可缺少的控、辯、審三大職能之一，進(jìn)而成為以審判為中心的訴訟制度改革的四大主體（公、檢、法和刑辯律師）之一，以及認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度不能缺位的兩大協(xié)商主體的地位。其政治地位和執(zhí)業(yè)地位的提高，正如習(xí)近平總書記所言：“律師隊(duì)伍是依法治國的一支重要力量。”

>>第十三屆尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇論文集 張純攝

與此同時(shí)，在律師的管理體制方面，樊崇義教授指出，律師的管理體制從國家的行政管理體制，逐漸轉(zhuǎn)型為司法行政機(jī)關(guān)宏觀管理下的律師行業(yè)自治的管理體制。我國律師管理體制已經(jīng)形成了“自愿組合、自收自支、自我發(fā)展、自我約束的律師體制”。刑辯律師的辯護(hù)業(yè)務(wù)取消了匯報(bào)、請(qǐng)示、批準(zhǔn)等內(nèi)部審批制度，基本上實(shí)現(xiàn)了自己依法依理辯護(hù)。

當(dāng)談到長期存在的“會(huì)見難、閱卷難、取證難”的問題時(shí)，樊崇義教授指出，如今這些問題已經(jīng)得到極大改觀，2008年修訂的律師法和2014年最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》，充分保障律師在刑事訴訟中會(huì)見、閱卷、調(diào)查取證等各個(gè)方面的權(quán)利。

眼下，四十年刑辯業(yè)務(wù)專業(yè)化之路越走越寬。律師的專業(yè)化之路也已成定勢(shì)，尤其在2003年、2004年召開的黨的十六屆三中、四中全會(huì)以來，刑辯律師的專業(yè)化發(fā)生了巨大變化，它不僅是律師隊(duì)伍的專業(yè)化人數(shù)劇增，擁有法學(xué)學(xué)士、碩士、博士學(xué)位的律師遍及全國，而且結(jié)合業(yè)務(wù)的各種專業(yè)培訓(xùn)遍地開花，培訓(xùn)的門類、品種繁星一般布滿各個(gè)省份，數(shù)不清的各種專業(yè)論壇、案例分析、學(xué)術(shù)研討幾乎天天都有，中國刑辯律師的專業(yè)化之路已越走越寬廣。

獻(xiàn)良策，這些問題很關(guān)鍵！

中國刑事辯護(hù)的發(fā)展有目共睹，但也存在問題與不足。

樊崇義教授指出，首先，由于地域發(fā)展不平衡，發(fā)達(dá)地區(qū)和欠發(fā)達(dá)地區(qū)之間的差別還相當(dāng)嚴(yán)重。甚至還有近百個(gè)縣沒有律師事務(wù)所，刑事案件的辯護(hù)還要由當(dāng)事人到外地去請(qǐng)律師。其次，執(zhí)法環(huán)境尚待優(yōu)化，刑事辯護(hù)工作邊緣化，對(duì)刑辯律師另眼相看甚至納入另類，還不時(shí)顯現(xiàn)。這充分說明，從觀念到刑辯工作，并未引起高度的重視。

同時(shí)，辯護(hù)律師的權(quán)利維護(hù)和保障，還缺乏完整有力的機(jī)制，尤其是正當(dāng)?shù)臋?quán)利受到侵害時(shí)，如何維權(quán)、如何救濟(jì)，其程序和方法尚待加強(qiáng)和完善，急需明確救濟(jì)的渠道和方法。除此之外，關(guān)于刑事辯護(hù)制度方法的完善，包括刑事辯護(hù)工作的細(xì)則和程序做到規(guī)范化、精細(xì)化任務(wù)仍很艱巨，還需下功夫進(jìn)行研究，逐步解決。

此外，在刑事辯護(hù)工作中審前辯護(hù)、質(zhì)量辯護(hù)、協(xié)商合意式辯護(hù)、有效辯護(hù)和無效辯護(hù)制度的構(gòu)建，有的急需加強(qiáng)，有的還是空白。與此同時(shí)，樊崇義教授還提到了當(dāng)前的職務(wù)犯罪和掃黑除惡案件的辯護(hù)問題，還時(shí)有困境。

最后，對(duì)刑事辯護(hù)制度的完善、發(fā)展問題，樊崇義教授認(rèn)為刑事辯護(hù)工作發(fā)展趨勢(shì)良好，在依法治國的戰(zhàn)略背景下前途無量，每一位律師均可大有作為。關(guān)鍵是要抓住機(jī)遇，良機(jī)不可錯(cuò)過。

為此，他對(duì)律師們提出了幾點(diǎn)期待和希望：職業(yè)化、專業(yè)化發(fā)展必須加強(qiáng)；加強(qiáng)辯護(hù)原理的學(xué)習(xí)和提高；加強(qiáng)職業(yè)倫理道德的修養(yǎng)和學(xué)習(xí)。同時(shí)，律師們?cè)趯I(yè)學(xué)習(xí)中，要把證據(jù)法學(xué)的學(xué)習(xí)作為一個(gè)重點(diǎn)，要專門學(xué)、系統(tǒng)學(xué)、結(jié)合辦案深入學(xué)，當(dāng)前對(duì)智能證據(jù)、電子數(shù)據(jù)的學(xué)習(xí)，尤為重要。

此外，在當(dāng)前以審判為中心的訴訟制度改革中的認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的全面貫徹實(shí)施，協(xié)商、合意型訴訟的確立，刑事辯護(hù)與此相適應(yīng)的協(xié)商辯護(hù)，要求每個(gè)刑辯律師工作的轉(zhuǎn)型，都是急需解決的問題。律師們要根據(jù)需要加快轉(zhuǎn)型，以適應(yīng)訴訟制度的改革。

一場(chǎng)別開生面的主題發(fā)言，在樊崇義教授的娓娓道來中告一段落，眼前的這位耄耋老人深入淺出、鞭辟入里、高屋建瓴地引領(lǐng)聽眾，完成了一次學(xué)術(shù)的洗禮，同時(shí)也經(jīng)歷了一場(chǎng)思想上的洗禮。

聆聽大師的真知灼見，記者和所有與會(huì)者一樣，如沐春風(fēng)，如飲甘霖。最后，作者引用樊崇義教授的結(jié)束語與法律人共勉：唯有信念永恒！我們要知道自己從哪兒來，要到哪兒去，不忘初心，牢記使命！