關(guān)于《國家稅務(wù)總局關(guān)于修訂〈中華人民共和國政府和印度共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉的議定書生效執(zhí)行的公告》的解讀

《關(guān)于修訂1994年7月18日在新德里簽署的〈中華人民共和國政府和印度共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書的議定書》（以下簡稱《議定書》）于2018年11月26日在新德里正式簽署?！蹲h定書》對《中華人民共和國政府和印度共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》及議定書（以下簡稱中印協(xié)定）作出了修訂，其主要條款如下：

一、關(guān)于標(biāo)題和序言

為防止協(xié)定濫用，《議定書》對中印協(xié)定的標(biāo)題和序言進(jìn)行了修改，增加了關(guān)于防止避稅的表述。

二、關(guān)于人的范圍

《議定書》納入關(guān)于稅收透明體的規(guī)定，該規(guī)定用于明確，對于在締約國任何一方成立且按照締約國任何一方的稅法視為完全透明的實(shí)體或安排，締約國一方將該實(shí)體或安排取得或通過其取得的所得作為本國居民取得所得進(jìn)行稅務(wù)處理的部分，應(yīng)視為由締約國一方居民取得的所得，締約國另一方應(yīng)允許就該部分所得給予協(xié)定待遇。

另外，《議定書》明確，協(xié)定不應(yīng)影響締約國一方對其居民的征稅（《議定書》列名的特定條款除外）。

三、關(guān)于居民

《議定書》修改了雙重居民實(shí)體的加比規(guī)則，即對于除個人以外，同時構(gòu)成締約國雙方居民的人，應(yīng)僅將其視為締約國一方居民適用稅收協(xié)定的規(guī)則。

中印協(xié)定規(guī)定，除個人以外，同時為締約國雙方居民的人，應(yīng)認(rèn)為是其總機(jī)構(gòu)所在締約國的居民?！蹲h定書》將該條款修改為，除個人以外的人同時為締約國雙方居民的，需由締約國雙方主管當(dāng)局通過相互協(xié)商確定其居民身份;如果締約國雙方主管當(dāng)局未能達(dá)成一致，則該人不得享受協(xié)定規(guī)定的任何稅收減免優(yōu)惠，但締約國雙方主管當(dāng)局就其享受協(xié)定待遇的程度和方式達(dá)成一致意見的情況除外。

四、關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)

關(guān)于建筑工程型常設(shè)機(jī)構(gòu)，中印協(xié)定規(guī)定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但以該工地、工程或活動（連同其他此類工地、工程或活動）連續(xù)183天以上的為限?！蹲h定書》刪除了中印協(xié)定中關(guān)于“連同其他此類工地、工程或活動”的表述，即計(jì)算建筑工程型常設(shè)機(jī)構(gòu)的持續(xù)時間時，僅考慮就同一建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場所或與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動所持續(xù)的時間。同時，《議定書》增加了關(guān)于防止合同拆分的反濫用條款，規(guī)定僅為確定是否超過上述規(guī)定提及的183天期限的目的，如果締約國一方企業(yè)在一個或多個時間段在締約國另一方的建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場所開展活動，時間累計(jì)不超過183天;并且該企業(yè)的一個或多個緊密關(guān)聯(lián)企業(yè)在其他時間段在該締約國另一方的同一建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場所開展相關(guān)活動，每個時間段都超過了30天，則上述其他時間段均應(yīng)計(jì)入該企業(yè)在該建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場所開展活動的時間。

關(guān)于勞務(wù)型常設(shè)機(jī)構(gòu)，中印協(xié)定規(guī)定締約國一方企業(yè)通過雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條（特許權(quán)使用費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)）所規(guī)定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但僅以該項(xiàng)活動在該締約國另一方連續(xù)或累計(jì)超過183天的為限?！蹲h定書》對該條款進(jìn)行了修改，在確定提供勞務(wù)的時間時，僅需考慮“為同一項(xiàng)目或相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目”所提供勞務(wù)的時間，并規(guī)定時間門檻為“在有關(guān)納稅年度開始或結(jié)束的任何12個月內(nèi)連續(xù)或累計(jì)超過183天”。

五、關(guān)于營業(yè)利潤

中印協(xié)定規(guī)定，如果締約國一方企業(yè)通過設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)，則締約國另一方可對直接或間接屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤征稅，但如果該企業(yè)證明相關(guān)活動不是由常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的，或者與常設(shè)機(jī)構(gòu)無關(guān)，則不適用該規(guī)定?！蹲h定書》對該條款進(jìn)行了修改，規(guī)定如果締約國一方企業(yè)通過設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)，則締約國另一方僅可對歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤征稅。

六、關(guān)于利息

中印協(xié)定規(guī)定，發(fā)生于締約國一方而為締約國另一方政府、其行政區(qū)、地方當(dāng)局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機(jī)構(gòu)取得的利息;或者為該締約國另一方居民取得的利息，其債權(quán)是由該締約國另一方政府、其行政區(qū)、地方當(dāng)局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機(jī)構(gòu)間接提供資金的，應(yīng)在該締約國一方免稅。

《議定書》將該條款修改為，發(fā)生于締約國一方而支付給締約國另一方政府、其行政區(qū)或地方當(dāng)局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機(jī)構(gòu)的利息;或者因締約國另一方政府、其行政區(qū)或地方當(dāng)局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機(jī)構(gòu)所擔(dān)?；虮ｋU(xiǎn)的貸款而支付的利息，應(yīng)在首先提及的締約國一方免稅?！蹲h定書》明確“中央銀行”一語，在中國是指中國人民銀行，在印度是指印度儲備銀行，同時列名了兩國可享受上述免稅待遇的金融機(jī)構(gòu)。

七、關(guān)于享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定

為防止協(xié)定濫用，《議定書》納入了“享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定”條款，即“主要目的測試”，要求如申請協(xié)定優(yōu)惠的人是以獲取協(xié)定優(yōu)惠待遇為其安排或交易的主要目的之一，則不得享受協(xié)定優(yōu)惠待遇。

中印雙方已完成《議定書》生效所必需的各自國內(nèi)法律程序。按照《議定書》第十三條第二款和第三款規(guī)定，《議定書》于2019年6月5日生效，在中國適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得，在印度適用于2020年4月1日或以后開始的財(cái)政年度中取得的所得。

來源：財(cái)政部稅政司 ?稅務(wù)總局所得稅司