商業(yè)銀行不良資產(chǎn)證券化的法律關(guān)系的解析

馬博丹

摘 要：改革開放后，隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的改革，各種網(wǎng)貸平臺(tái)的興起給銀行業(yè)帶來了不小的沖擊。銀行業(yè)亂貸款、 亂拆借的現(xiàn)象愈加嚴(yán)重，導(dǎo)致不良資產(chǎn)越來越多。銀行處理不良資產(chǎn)的手段包括核銷、債務(wù)重組、打包出售、不良資產(chǎn)證券化等方式，對(duì)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)債券化是銀行處置不良資產(chǎn)的最佳方式。本文通過對(duì)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)證券化的法律關(guān)系進(jìn)行解析，分析了不良資產(chǎn)證券化過程中存在的問題，并提出筆者的建議。

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行;不良資產(chǎn);證券化;法律關(guān)系

一、不良資產(chǎn)證券化概述

處置不良資產(chǎn)的方式包括催收、核銷、債務(wù)重組、向資產(chǎn)管理公司打包出售等方式，而不良資產(chǎn)證券化就是其中一種方式。不良資產(chǎn)證券化，即資產(chǎn)所有者通過組合打包，將資產(chǎn)池中流動(dòng)性較差的部分以證券化的方式使其在金融市場上流動(dòng)，從而提高資產(chǎn)流動(dòng)性。

美國是不良資產(chǎn)證券化的開創(chuàng)者。20世紀(jì)80年代，美國爆發(fā)儲(chǔ)貸危機(jī)，大量銀行面臨著倒閉的風(fēng)潮。于是，美國國會(huì)在1989年通過了《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù)興與強(qiáng)化法案》，并同時(shí)創(chuàng)立了資產(chǎn)重組信托公司（RTC）。RTC公司將收集來的不良資產(chǎn)組成資金池，并將其出售給房利美和房地美，再由這兩家公司將住房抵押貸款證券化后打包出售給其他投資者。目前，美國已經(jīng)成為全球最大的證券發(fā)行國，也擁有著全球最為成熟的證券市場。

韓國是亞洲地區(qū)首先對(duì)不良資產(chǎn)進(jìn)行債券化的國家。20世紀(jì)90年代，韓國政府對(duì)財(cái)閥集團(tuán)的優(yōu)惠政策導(dǎo)致財(cái)閥企業(yè)向銀行大幅舉債，給銀行帶來了高額債務(wù)。為了解決這一危機(jī)，韓國政府建立了韓國資產(chǎn)管理公社。據(jù)統(tǒng)計(jì)，KAMCO在1997年到2001年，四年間里總共收購銀行不良貸款43.2萬億美元，并于2000年6月1日，發(fā)行了第一只不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。為了保障不良資產(chǎn)證券化的順利有效實(shí)施，韓國政府還先后通過了《資產(chǎn)證券化法案》、《住房抵押債權(quán)證券化公司法案》、《企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整促進(jìn)法》等法案，這些法案對(duì)于不良資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的開展都起到了重要作用。

二、不良資產(chǎn)證券化的可行性

（一）資本市場的日漸成熟

經(jīng)過改革開放將近四十年的時(shí)間，我國資本市場從無到有、從小到大。我國金融市場不僅在國內(nèi)逐漸完善發(fā)展，其也開始走向國際市場。比較標(biāo)志性的事件就是近幾年我國許多企業(yè)在美國納斯達(dá)克上市，包括阿里巴巴、騰訊、百度、京東、新浪等。中國資本市場總值截止2017年，已經(jīng)接近50萬億。中國資本市場的日漸發(fā)展，為銀行不良資產(chǎn)證券化提供了良好的環(huán)境。

（二）銀行運(yùn)營方式的轉(zhuǎn)變

我國銀行業(yè)的發(fā)展經(jīng)歷了以下幾個(gè)階段：向?qū)I(yè)化轉(zhuǎn)型階段、向商業(yè)化轉(zhuǎn)型階段、向市場化轉(zhuǎn)型階段、高質(zhì)量發(fā)展階段。十四屆三中全會(huì)上，提出要對(duì)銀行業(yè)的職能進(jìn)行轉(zhuǎn)變，進(jìn)由政策性向商業(yè)化轉(zhuǎn)變。十六屆三中全會(huì)提出要對(duì)銀行業(yè)進(jìn)行股份制改造，這標(biāo)志著銀行向市場化轉(zhuǎn)型的又一歷史性進(jìn)步。銀行的市場化體現(xiàn)了銀行的不良貸款與市場環(huán)境以及自身因素有關(guān)，所以銀行也應(yīng)當(dāng)通過市場化手段解決不良資產(chǎn)的問題。

（三）投資者的逐漸專業(yè)化

資本市場的不斷發(fā)展，也側(cè)面推動(dòng)了投資者的專業(yè)化。這些投資者們經(jīng)過長時(shí)間的歷練，積攢夠了豐富的投資經(jīng)驗(yàn)，會(huì)對(duì)具體的投資項(xiàng)目進(jìn)行深入分析之后，再?zèng)Q定是否要投資。投資者不僅包括個(gè)人投資者，還包括公司和一些投資機(jī)構(gòu)。不良資產(chǎn)證券化為這些投資者提供了投資產(chǎn)品的來源，豐富了投資種類。不良資產(chǎn)證券化的價(jià)格必然要低于其他同類產(chǎn)品，是投資者的最佳選擇之一。

三、我國不良資產(chǎn)證券化現(xiàn)狀分析

（一）相關(guān)法律法規(guī)不完善，頂層設(shè)計(jì)存在缺陷。

我國《商業(yè)銀行法》《證券法》《公司法》等法律法規(guī)為不良資產(chǎn)證券化的開展提供了一定的理論依據(jù)和法律基礎(chǔ)。但是，其中仍存在許多矛盾的地方?！豆痉ā分幸?guī)定了固定的經(jīng)營場所相關(guān)的生產(chǎn)設(shè)備是公司成立的必要條件之一，在實(shí)踐中特殊目的公司并未要求這樣的條件，所以法律以及實(shí)際操作存在有一定的落差。而且，對(duì)于整套的證券化流程、以及一些制度還有相關(guān)人員的要求都只是散見在其他法律法規(guī)當(dāng)中，并未有一部健全完整的法律法規(guī)出臺(tái)。許多的交易機(jī)制尚處在摸索階段，只有經(jīng)過長時(shí)期的發(fā)展，潛在問題才會(huì)浮出水面，這些都有待于日后根據(jù)不斷出現(xiàn)的新問題進(jìn)行完善。

（二）信用評(píng)級(jí)體系不完善，評(píng)級(jí)水準(zhǔn)參差不齊

商業(yè)銀行不良資產(chǎn)證券化需要將自己的不良資產(chǎn)打包給特殊目的公司，然后特殊目的公司將這些不良資產(chǎn)放入資金池，再對(duì)資金池進(jìn)行分類，這其中就需要很多的中介機(jī)構(gòu)介入，尤其是信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)。信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)在進(jìn)行評(píng)級(jí)時(shí)，缺乏一個(gè)完備的評(píng)級(jí)體系，導(dǎo)致了評(píng)級(jí)水準(zhǔn)參差不齊、評(píng)級(jí)信譽(yù)度不高等問題。證券的評(píng)級(jí)對(duì)于證券化的資產(chǎn)進(jìn)行定價(jià)具有至關(guān)重要的作用，也是投資者進(jìn)行投資選擇的重要依據(jù)。因此，在實(shí)施資產(chǎn)證券化的過程中，要對(duì)資產(chǎn)池中的資產(chǎn)進(jìn)行嚴(yán)格、公正的信用評(píng)級(jí)。

（三）不良資產(chǎn)定價(jià)困難

資產(chǎn)定價(jià)是銀行處置不良資產(chǎn)、提高回收率、降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。不良資產(chǎn)的定價(jià)主要受資產(chǎn)的性質(zhì)和定價(jià)技術(shù)的影響較大。影響銀行不良資產(chǎn)證券的資產(chǎn)主要是次級(jí)類、可疑類以及損失類資產(chǎn)，其與普通的信貸資產(chǎn)證券化有明顯的區(qū)別。正是因?yàn)檫@種性質(zhì)上的差異導(dǎo)致其估值和定價(jià)都比普通的證券產(chǎn)品較為復(fù)雜。第二個(gè)影響因素是定價(jià)技術(shù)。不良資產(chǎn)定價(jià)主要有三種模式，即賬面價(jià)值法和賬面折扣法，市場定價(jià)法和數(shù)據(jù)分析定價(jià)模型法。市場多采用賬面折扣的方式。而折價(jià)發(fā)行的價(jià)格是影響銀行不良資產(chǎn)回收率的關(guān)鍵。當(dāng)折價(jià)發(fā)行的價(jià)格低了，銀行所承擔(dān)的損失也就越大;當(dāng)折價(jià)發(fā)行的價(jià)格過高，則會(huì)影響投資者的投資選擇。由于我國金融市場發(fā)展尚不完善，市場本身所具備的自發(fā)性、盲目性、滯后性在市場中的影響比較廣泛，依靠市場定價(jià)的方法也會(huì)帶來許多問題。因此，定價(jià)技術(shù)也成為影響不良資產(chǎn)定價(jià)的一個(gè)因素。

（四）不良資產(chǎn)證券化市場發(fā)育程度較低，相關(guān)人員能力有限

資產(chǎn)證券化在我國屬于金融創(chuàng)新類產(chǎn)品，是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，而且構(gòu)成復(fù)雜，對(duì)人才的專業(yè)知識(shí)和理論技能要求非常高。在目前的實(shí)踐中，這方面的人才非常緊缺;而且現(xiàn)有從業(yè)人員水準(zhǔn)參差不齊。另一方面，從市場投資者角度來看，投資群體單一，多為國內(nèi)的專業(yè)機(jī)構(gòu)而非個(gè)人投資者。在認(rèn)知上，不少投資者的認(rèn)知水平仍然有限。許多投資者較為保守，認(rèn)為這些次級(jí)類、可疑類的貸款并不具備證券化的條件，其投資積極性相比其他證券化產(chǎn)品較低。

四、結(jié)論與建議

（一）加快健全法律體系，完善相關(guān)政策

一部系統(tǒng)的法律法規(guī)對(duì)于不良資產(chǎn)證券化至關(guān)重要。國家應(yīng)該根據(jù)金融市場的特點(diǎn)制定出一部專門規(guī)范不良資產(chǎn)證券化的法律。對(duì)于現(xiàn)存的法律法規(guī)中模糊不清的條文給出清晰的界定。對(duì)于相關(guān)的市場準(zhǔn)入準(zhǔn)出制度、信息披露制度等配套制度進(jìn)行具體規(guī)定。在監(jiān)管方面，也需要相關(guān)政策的出臺(tái)。監(jiān)管機(jī)關(guān)具體的監(jiān)管職權(quán)與職責(zé)需要有法律法規(guī)的規(guī)定，負(fù)責(zé)監(jiān)管的機(jī)關(guān)必須提高自己面對(duì)市場風(fēng)險(xiǎn)的能力，以及提高相關(guān)處理方案出臺(tái)的及時(shí)性，避免臨時(shí)性風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。在不良資產(chǎn)證券化時(shí)，還需要簡化審批手續(xù)，讓銀行能夠在較短的時(shí)間內(nèi)處理掉自己的不良資產(chǎn)，從而造成更多的損失。

（二）建立健全信用評(píng)級(jí)體系

證券化的不良資產(chǎn)是否能夠順利在市場上流通并且有人購買，關(guān)鍵在于投資者對(duì)于該項(xiàng)資產(chǎn)的認(rèn)可度，而投資者主要是通過信用擔(dān)保和評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)來確定。所以，信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)和評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)所出具的意見至關(guān)重要。有必要由政府或者專門組織機(jī)構(gòu)建立一個(gè)獨(dú)立、客觀、透明的信用評(píng)級(jí)體系。信用評(píng)級(jí)體系可以由國家進(jìn)行總體設(shè)計(jì)，在具體設(shè)計(jì)信用評(píng)級(jí)體系時(shí)，也可以參考韓國、美國等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的評(píng)級(jí)標(biāo)準(zhǔn)，或者與國際上著名的信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)合作。在進(jìn)行信用評(píng)級(jí)體系具體落實(shí)緩解，可以分別挑選經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度不同的城市進(jìn)行試點(diǎn)工作，對(duì)于試點(diǎn)工作開展期間的出現(xiàn)的新情況，可以再調(diào)整評(píng)級(jí)體系，實(shí)現(xiàn)對(duì)評(píng)級(jí)體系的不斷優(yōu)化完善。

（三）降低定價(jià)難度，提高資產(chǎn)定價(jià)合理性

雖然大部分不良資產(chǎn)都是次級(jí)資產(chǎn)，但是其中也有一些因時(shí)間原因而暫時(shí)成為次級(jí)資產(chǎn)的“優(yōu)先級(jí)資產(chǎn)”。這些資產(chǎn)大都是因?yàn)橐恍┢髽I(yè)暫時(shí)的經(jīng)營狀況惡化導(dǎo)致其在還款日期成為了次級(jí)資產(chǎn)。因此，可以優(yōu)先考慮將這些不良貸款開展證券化。在定價(jià)技術(shù)方面，商業(yè)銀行在為客戶提供信貸服務(wù)時(shí)，可以在貸款前對(duì)用戶提供的資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)全面的審查與估值，以便為這些資產(chǎn)在日后成為不良資產(chǎn)進(jìn)行證券化處理定價(jià)時(shí)提供依據(jù)。其次，可以由政府或者行業(yè)內(nèi)部自行組織專業(yè)的資產(chǎn)估值機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)的市場流動(dòng)性也為合理定價(jià)提供了一項(xiàng)的參考標(biāo)準(zhǔn)。還可以從一級(jí)市場擴(kuò)容、提高投資者多樣性等角度入手，提高產(chǎn)品交易活躍度來提高估值定價(jià)的可參考性。

（四）大力培育具有高水平的專業(yè)人才，擴(kuò)大投資主體范圍

筆者認(rèn)為培養(yǎng)具有高水平的專業(yè)人才可以從以下方面著手：一是國家可以提高不良資產(chǎn)證券化的支持力度，讓廣大就業(yè)者看到其就業(yè)前景;二是對(duì)現(xiàn)有的工作人員進(jìn)行定期培訓(xùn)，培養(yǎng)高素質(zhì)的復(fù)合型人才;三是加強(qiáng)人才的國際交流，推動(dòng)相關(guān)出國項(xiàng)目的優(yōu)惠政策。在投資者的方面：國家應(yīng)該在有限的范圍內(nèi)，降低機(jī)構(gòu)投資者的投資壁壘，讓投資環(huán)境活躍起來。國家可以借用互聯(lián)網(wǎng)的力量，利用一些自媒體，提高投資者固化的投資認(rèn)知。

商業(yè)銀行不良資產(chǎn)證券化是一種處理銀行不良資產(chǎn)的新型方式，仍處于摸索階段，這需要我們不斷的實(shí)踐探索。面對(duì)未來的證券化的漫漫長路，其中必定有許多艱難險(xiǎn)阻，這就需要一定的洞察力與預(yù)見力，政府既要放開市場，讓市場自由發(fā)展，又要有一定的把控，及時(shí)預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)并且及時(shí)處理?？傊?，長路漫漫，半程風(fēng)雨半程春。

參考文獻(xiàn)：

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