探索建立農(nóng)村基層“遺囑+意定監(jiān)護(hù)+繼承”的綜合性法律養(yǎng)老模式

摘 要 黨的十九大報告指出：“我國社會主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾?！别B(yǎng)老成為人們不得不面對的一個實(shí)際問題。筆者在農(nóng)村基層法律服務(wù)從業(yè)十年，接觸到農(nóng)村基層許多老人與子女分居，老無所依，老無所養(yǎng)的案例，有感而發(fā)，試著探索“遺囑+意定監(jiān)護(hù)+繼承”的綜合性法律養(yǎng)老模式以及公證在現(xiàn)代農(nóng)村進(jìn)行綜合性養(yǎng)老中的角色轉(zhuǎn)變。

關(guān)鍵詞 遺囑 意定監(jiān)護(hù) 繼承 綜合性法律養(yǎng)老

作者簡介：宋銀華，福建省閩侯縣公證處四級公證員，研究方向：繼承法、遺囑和意定監(jiān)護(hù)。

中圖分類號：D632? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.322

“養(yǎng)兒防老”是中華民族的傳統(tǒng)養(yǎng)老觀念。在中華民族五千年的歷史中，重男輕女的現(xiàn)象一直都根深蒂固，和養(yǎng)老的觀念有非常緊密的聯(lián)系。受傳統(tǒng)文化的影響，中國人對遺囑向來諱莫如深，平常連“遺囑”二字都不愿提及、覺得晦氣的普通老百姓更很少主動去立遺囑。 自從上個世紀(jì)實(shí)行計劃生育以來，人們的生育方式發(fā)生了變化，很多農(nóng)村家庭只生育一男一女，或者是兩個女兒。到這個世紀(jì)20年代，社會逐漸邁入了老齡化社會。特別是在今天的農(nóng)村，許多農(nóng)民的后代成為名副其實(shí)的“拆二代”，失去了土地，置換了幾百平方的單元房，突然之間的“暴富”沖擊了大家的生產(chǎn)和生活方式。當(dāng)農(nóng)村的年輕人離開了土地，成為了暴發(fā)戶，離開農(nóng)村和老人分居，形成許多農(nóng)村的“空巢老人”。由此產(chǎn)生了一系列的家庭問題，撕裂了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)生活的經(jīng)濟(jì)紐帶，無形中形成了許多農(nóng)村的“空巢老人”，有別于城市中有經(jīng)濟(jì)保障的退休空巢老人，農(nóng)村中被遺留許多被“拆二代”拋棄的空巢老人，沒有土地，沒有子女照顧，獨(dú)自生活。老年人擔(dān)心在其去世后如何處置財產(chǎn)，遺囑公證成了許多老年人實(shí)現(xiàn)財產(chǎn)分配的主要途徑。許多老人孤獨(dú)終老，去世后其子女沒有絲毫悲傷迫不及待來做繼承公證的大有人在。

筆者曾經(jīng)辦理過一起遺囑的繼承案件。立遺囑人張三（化名）生前來本公證處立下一份遺囑，張三老宅拆遷置換了三套房子，張三和配偶李四（化名）共生育兩女一男：大女兒張小潔（化名）、小女兒張小珍和兒子張勇（化名）。大女兒張小潔在北京讀完大學(xué)后留在了北京工作，小女兒張小珍嫁到隔壁村子，兒子張勇游手好閑，不務(wù)正業(yè)，又好賭博，將拆遷置換的房子賣了兩套償還賭債，張三和李四無人照顧，一直由嫁到隔壁村子的小女兒張小珍撫養(yǎng)照顧?，F(xiàn)張三名下僅有一套位于福建省閩侯縣荊溪鎮(zhèn)永豐社區(qū)的住宅，打算留給一直照顧自己的小女兒張小珍（化名）。因農(nóng)村風(fēng)俗中很多嫁出去的女兒一般是不繼承家中的財產(chǎn)的，張三、李四夫妻擔(dān)心在其去世后，小女兒無法繼承其名下的房產(chǎn)，因此要求來做一個遺囑公證，將其名下的房產(chǎn)留給小女兒張小珍，由其繼承，其他人不得干涉。張三李四去世之后，張小珍拿著這份遺囑公證前來辦理繼承公證，按照《繼承法》第十條：遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。有遺囑繼承的，所有第一順序的繼承人應(yīng)來確認(rèn)遺囑，以時間最后的一份公證遺囑為生效遺囑。張勇聽說張三和李四將房產(chǎn)設(shè)立遺囑留給了小女兒張小珍后就拒絕前來公證處確認(rèn)遺囑，遺囑的繼承公證因張勇的缺席而無法繼續(xù)下去。張小珍只好憑著這份遺囑訴諸法院。本案中張三和李四因怕其財產(chǎn)繼承有糾紛而選擇設(shè)立公證遺囑，在其去世后，公證遺囑的繼承卻也因糾紛而無法繼續(xù)下去。誠然張小珍憑此公證遺囑可以訴諸法律，但是這樣就失去了張三和李四設(shè)立遺囑公證的初衷。遺囑公證是為了預(yù)防糾紛，當(dāng)事人設(shè)立遺囑公證的目的就是能夠?qū)⒇敭a(chǎn)在其去世后按其意愿繼承，遺囑的繼承公證卻因糾紛程序無法進(jìn)行下去，雖然公證遺囑可以在法庭訴訟中作為一個強(qiáng)有力的法定證據(jù)，但是這樣的結(jié)果顯然失去了當(dāng)事人當(dāng)初設(shè)立遺囑時的初心。

筆者有幸在農(nóng)村的基層公證服務(wù)近十年，辦理了眾多農(nóng)村的繼承、遺囑案件。在辦理繼承案件過程中筆者深感在農(nóng)村可以探索建立一條適合于空巢農(nóng)民的養(yǎng)老之路。這也是筆者寫這篇文章的初心所在，文筆粗陋，失誤難免，意在拋轉(zhuǎn)引玉，讓更多的學(xué)者專家可以關(guān)注基層農(nóng)村的繼承養(yǎng)老問題。2017年2月，國務(wù)院發(fā)布的通知，提出“到2020年，居家為基礎(chǔ)、社會為依托、機(jī)構(gòu)為補(bǔ)充、醫(yī)養(yǎng)相結(jié)合的養(yǎng)老服務(wù)體系更加健全”。2016年9月，司法部印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)公證便民利民工作的意見》，要求公證機(jī)構(gòu)應(yīng)“貼近人民群眾就業(yè)就學(xué)、醫(yī)療養(yǎng)老、社會保障等民生利益訴求，認(rèn)真辦理拆遷補(bǔ)償安置、入學(xué)派位、保障房分配、醫(yī)療糾紛賠償?shù)裙C業(yè)務(wù)”。2017年7月，司法部印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步拓展創(chuàng)新公證業(yè)務(wù)領(lǐng)域更好地服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的意見》，明確指出“拓寬傳統(tǒng)婚姻家庭公證業(yè)務(wù)，創(chuàng)新開展家庭財產(chǎn)分割、綠色繼承、意定監(jiān)護(hù)、遺囑信托、養(yǎng)老保險反向抵押公證等公證業(yè)務(wù)”。接下來筆者從幾個方面闡述“遺囑+意定監(jiān)護(hù)+繼承”的綜合性公證養(yǎng)老法律服務(wù)模式。

第一，遺囑公證是公證機(jī)構(gòu)的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)類型，可以說是保障農(nóng)民財產(chǎn)利益的第一道保障。遺囑公證具體來說是許多農(nóng)民實(shí)現(xiàn)自身財產(chǎn)繼承意向的首選。目前公證遺囑的效力最高。當(dāng)事人可以到公證處設(shè)立公證遺囑，但是許多農(nóng)村的老人都認(rèn)為做了遺囑公證，等到自己百年之后就可以按照遺囑公證的內(nèi)容把財產(chǎn)直接過戶到被繼承人的名下。這里存在一個普遍的誤解。公證遺囑的效力最高，但是遺囑可以根據(jù)當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，可以重新設(shè)立新的公證遺囑。老人百年之后，根據(jù)公證遺囑還要必須做一個遺囑的繼承公證。遺囑的執(zhí)行是各國民法典繼承編的重要內(nèi)容，它主要包括遺囑的開啟、真?zhèn)蔚谋鎰e與效力的確認(rèn)、執(zhí)行。 根據(jù)《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定，第一順序繼承人：被繼承人的父母、配偶、子女均享有繼承權(quán)。如果有人主張按照遺囑公證的權(quán)益進(jìn)行財產(chǎn)繼承的時候，所有的財產(chǎn)繼承人都必須到場進(jìn)行遺囑的確認(rèn)。如果其他的繼承人也有遺囑，就必須對兩份遺囑進(jìn)行認(rèn)定，兩份遺囑中以公證遺囑的效力為最高，兩份公證遺囑中以日期最新的公證遺囑作為當(dāng)事人最后的真實(shí)意思表示。很多被繼承人設(shè)立遺囑公證的初衷就是因?yàn)樵O(shè)立遺囑公證的財產(chǎn)都有潛在的家庭糾紛。所以往往在百年之后做遺囑公證時繼承人中很多因此糾紛而不到場導(dǎo)致遺囑的繼承公證程序無法進(jìn)行下去，無法實(shí)現(xiàn)被繼承人設(shè)立遺囑公證的初衷，遺囑繼承人只能去法院進(jìn)行漫長的訴訟。因此遺囑在生效后能被安全高效的執(zhí)行，是立遺囑人的終極目標(biāo)。立遺囑人自愿指定公證機(jī)構(gòu)作為遺囑執(zhí)行人，負(fù)責(zé)立遺囑人去世后遺囑的實(shí)行，能夠及時啟動遺囑的繼承程序，召集繼承人或其他利害關(guān)系人，更好地執(zhí)行遺囑，實(shí)現(xiàn)立遺囑人的真實(shí)意思表示。

第二，意定監(jiān)護(hù)是與法定監(jiān)護(hù)相對應(yīng)的成年人監(jiān)護(hù)制度，又稱為成年人任意監(jiān)護(hù)制度，是指“對于現(xiàn)在有判斷能力的人，為了對將來判斷能力的低下有所準(zhǔn)備，使其能夠通過契約自己決定補(bǔ)足該情形之能力的制度”，是在自己意識清醒之時妥善安排好將來在自己失智、失能之后的人身、財產(chǎn)、醫(yī)療救護(hù)、養(yǎng)老等方面的事務(wù)。 筆者去年有幸學(xué)習(xí)上海普陀公證處李辰陽老師的意定監(jiān)護(hù)課程，深受啟發(fā)。顧名思義，意定監(jiān)護(hù)，公證的職責(zé)就是如何準(zhǔn)確地將當(dāng)事人的“意定”轉(zhuǎn)為“法定”?！熬C合性養(yǎng)老工作”法律服務(wù)體系下的意定監(jiān)護(hù)業(yè)務(wù)包括了當(dāng)事人從出生到死亡的一系列法律安排?！独夏耆藱?quán)益保障法》第26條第一款規(guī)定：“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任?！惫C員可以根據(jù)當(dāng)時人的意思表示代為起草意定監(jiān)護(hù)協(xié)議文書，意定監(jiān)護(hù)文書應(yīng)明確意定監(jiān)護(hù)事項(xiàng)：生活、照顧、醫(yī)療、財產(chǎn)、養(yǎng)老等事項(xiàng)，應(yīng)向當(dāng)事人闡明意定監(jiān)護(hù)的法律意義和監(jiān)護(hù)人的職責(zé)。在意定監(jiān)護(hù)中公證作為承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的組織，確保老年人在喪失或者部分喪失民事行為能力時依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任?！睹穹倓t》第35條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。這條原則旨在給予當(dāng)事人最大尊重，確保當(dāng)事人的利益最大化。這也是公證員辦理意定監(jiān)護(hù)公證遵循的首要原則問題。

第三，越來越注重社會責(zé)任擔(dān)當(dāng)、注重服務(wù)體驗(yàn)，公證養(yǎng)老法律服務(wù)質(zhì)量要求提高。當(dāng)前社會的老年人口結(jié)構(gòu)正在發(fā)生變化，老齡化社會馬上到來，對老有所養(yǎng)、老有所依、精神關(guān)懷等需求越來越高，這就要求綜合性養(yǎng)老法律服務(wù)越來越專業(yè)化、細(xì)致化，在為當(dāng)時人提供法律服務(wù)的同時體現(xiàn)人文關(guān)懷，讓其感受到公證員確實(shí)幫助其解決問題，消除當(dāng)事人的疑慮，建立公證員與當(dāng)事人之間的友好信任關(guān)系。在綜合性養(yǎng)老體系中，公證不僅僅是其中的一個環(huán)節(jié)，而是將養(yǎng)老的各個環(huán)節(jié)串聯(lián)起來，形成一站式服務(wù)，打破碎片化和機(jī)構(gòu)壁壘給養(yǎng)老帶來的難題。

第四，公證行業(yè)長期深耕于家事法律服務(wù)領(lǐng)域，在綜合性養(yǎng)老服務(wù)體系中積累了很多創(chuàng)新的做法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。中國公證在綜合養(yǎng)老、意定監(jiān)護(hù)、繼承中不單單只是“做證”，越來越多地承擔(dān)更多的社會責(zé)任，為老年人的合法權(quán)益保駕護(hù)航。在臺灣法系中，律師和公證很好地融合在一起，家事用公證的形式固定下來，將當(dāng)事人的意定轉(zhuǎn)為法定，公證在民事的領(lǐng)域大有可為，有很大的拓展空間。在遺囑公證到繼承公證中確保程序的順利進(jìn)行和實(shí)體價值的實(shí)現(xiàn)，在實(shí)踐中已經(jīng)看到遺囑公證的不足之處，后續(xù)如何完善并實(shí)現(xiàn)遺囑公證中當(dāng)事人的意思表示這是實(shí)現(xiàn)遺囑公證最重要的目的。意定監(jiān)護(hù)很好地補(bǔ)齊了這塊短板。公證員在意定監(jiān)護(hù)領(lǐng)域可以發(fā)揮監(jiān)護(hù)人的職能，確保被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益得到合法的保障。在遺囑公證之后，為了保障立遺囑人的真實(shí)意思得到實(shí)現(xiàn)，可以探索由公證員擔(dān)任護(hù)航手，在遺囑公證和繼承公證之間無縫對接，對同一個立遺囑人所立的遺囑公證進(jìn)行跟蹤回訪、更改遺囑公證、簽訂委托公證、意定監(jiān)護(hù)、繼承公證，打造公證“一站式服務(wù)”，讓文化程度不高的更多的基層農(nóng)民避免斷章取義，利用“一站式服務(wù)”公證模式，就可以真正實(shí)現(xiàn)自己真實(shí)意思的財產(chǎn)分配處置，并且用現(xiàn)有的財產(chǎn)為自己的養(yǎng)老提供保障，做到老有所養(yǎng)，病有所醫(yī)。不再單純依靠“養(yǎng)兒防老”的道德約束，在道德上加上保險，用法律實(shí)現(xiàn)道德約束，是法治時代公證人的職責(zé)，也是公證人職業(yè)價值的體現(xiàn)。

公證和律師業(yè)務(wù)有許多交叉的領(lǐng)域，在當(dāng)前大數(shù)據(jù)的網(wǎng)絡(luò)時代，各種資源進(jìn)行有效整合，公證員和律師可以協(xié)同合作，資源共享，利用公共資源發(fā)揮更大的合力，真正為民做點(diǎn)實(shí)實(shí)在在的事情是每個學(xué)法人的初心?！盀樘斓亓⑿模瑸樯窳⒚?，為往圣繼絕學(xué)，為萬世開太平”——馮友蘭的“橫渠四句”應(yīng)該作為每一個公證人的座右銘，時刻提醒自己。各職能部門和單位進(jìn)行資源整合，必然會觸及到許多既得利益者的“責(zé)任田”。但是，我們應(yīng)該看到，在交通訊息高速發(fā)達(dá)的今天，任何固步自封的行為和方式都是為社會所淘汰的，歷史的車輪始終是向著人民的方向前進(jìn)的，作為一個公證人，應(yīng)該看到時代的變化，與時俱進(jìn)，在社會變革中積極轉(zhuǎn)變思路、變換角色，“為生民立命”，站在時代的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，把握住時機(jī)，盡自己所能，最大限度地發(fā)揮公證員的職能，特別是即將到來的老齡化轉(zhuǎn)型社會中，在綜合養(yǎng)老領(lǐng)域大有可為的空間。

注釋：

徐冰琪.立遺囑不該成思想上的一道坎兒[N].人民法院報，2016年11月29日第2版.

劉耀東.遺囑執(zhí)行的比較法研究[J].東方法學(xué)，2013（2），第62-73頁.

陳華彬.民法總論[M].北京：中國法制出版社，2011年版，第260頁.