金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理的監(jiān)督底線與法律風(fēng)險(xiǎn)研究

侯曉晴

摘? 要：金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理具有重要作用，構(gòu)建金融服務(wù)市場(chǎng)有利于實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。然而，與此同時(shí)，一些問題和風(fēng)險(xiǎn)也越來越明顯。在2015年3月，為了促進(jìn)電子發(fā)展私募資產(chǎn)管理的金融機(jī)構(gòu)，中國證券投資基金協(xié)會(huì)先后發(fā)布了八項(xiàng)“限制令”。證券及期貨交易機(jī)制、資產(chǎn)管理服務(wù)及私人資產(chǎn)的業(yè)務(wù)守則”來管理股票市場(chǎng)的運(yùn)作。本文分析了中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)的發(fā)展。通過結(jié)構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品分析了金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理的風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：金融機(jī)構(gòu);私募資產(chǎn);管理業(yè)務(wù);監(jiān)管底線

隨著我國社會(huì)主義私募資產(chǎn)平臺(tái)經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展，私募資產(chǎn)平臺(tái)變化導(dǎo)致消費(fèi)者需求的變化，這就勢(shì)必要求私募資產(chǎn)平臺(tái)要制定合理的監(jiān)管傳播戰(zhàn)略，發(fā)揮其在私募資產(chǎn)平臺(tái)管理過程中的重要作用。2018年7月20日，證券期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)發(fā)布《證券及期貨機(jī)構(gòu)私人資產(chǎn)管理?xiàng)l例》及期貨公司私人資產(chǎn)管理?xiàng)l例草案，這是中國證監(jiān)會(huì)依法全面、實(shí)施嚴(yán)格監(jiān)督的第一步。對(duì)金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)私募資產(chǎn)管理監(jiān)督的完善，具有較高的發(fā)展?？傊?，這些文件將有助于實(shí)現(xiàn)證券和期貨監(jiān)督管理，實(shí)現(xiàn)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的順利過渡，進(jìn)一步完善金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管，提高金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營者私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)控制水平。

一、金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理的底線綜述

（1）證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)資產(chǎn)管理規(guī)則的核心要素

證券公司主力軍，私募公共投資不再是問題，存在20%的需求或投資組合投資。但非技術(shù)性投資難以實(shí)現(xiàn)，監(jiān)察委員會(huì)在資產(chǎn)管理領(lǐng)域?qū)I(yè)投資者進(jìn)行了界定，建立了一套獨(dú)特的監(jiān)督制度。

私募資產(chǎn)的定義;標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)和非標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)的定義不局限于債務(wù)類別;市場(chǎng)價(jià)值管理和其他資本分配被監(jiān)管;單一資產(chǎn)管理將是突破集中限額的可靠工具;產(chǎn)品銷售點(diǎn)低，投資起點(diǎn)金額30-40W，若將超額業(yè)績獎(jiǎng)金提高到60%，贊助受到限制，這逐漸形成了一種新的監(jiān)管理念。

（2）對(duì)證監(jiān)會(huì)管理規(guī)則的逐條解釋

證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)規(guī)范金融機(jī)構(gòu)私人資產(chǎn)的管理，保護(hù)金融機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益和置換平臺(tái)。根據(jù)《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國證券投資基金》、《金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理規(guī)范》等相關(guān)法律和法規(guī)進(jìn)行指導(dǎo)。

（3）金融監(jiān)管當(dāng)局的解釋

闡述了實(shí)行證券、期貨私募資產(chǎn)管理措施的依據(jù)。根據(jù)起草說明，實(shí)行監(jiān)管措施。在部門監(jiān)管的形式上，提高對(duì)金融機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理的監(jiān)管水平。到目前為止，私募資產(chǎn)形成了一套由監(jiān)管未來協(xié)會(huì)運(yùn)作的自律規(guī)則。

在中華人民共和國境內(nèi)，私募資產(chǎn)監(jiān)管計(jì)劃由證券和期貨機(jī)構(gòu)制定，以籌集資金或接受財(cái)產(chǎn)委托。投資者應(yīng)遵守法律法規(guī)的規(guī)定。本辦法中所稱的金融管理機(jī)構(gòu)，是指金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督。根據(jù)本辦法的規(guī)定，證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司需建立私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國證監(jiān)會(huì)）為資產(chǎn)證券化的非公開發(fā)行提供了條件。通過分析該方法的適用范圍，明確了證券、期貨私募資產(chǎn)管理的內(nèi)容，提出可以委托給基金和財(cái)產(chǎn)管理分監(jiān)管。并在信托部分和指南中對(duì)基金信托進(jìn)行比較，證券和期貨的私募資產(chǎn)管理可由被委托人經(jīng)營，從規(guī)范的觀點(diǎn)來看，這些辦法明確界定了證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司在私募資產(chǎn)管理中的地位。本文適用于本課題的范圍，并對(duì)其進(jìn)行了界定。私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的主體可分為三部分，從綜合評(píng)價(jià)和三方聯(lián)合審查的角度出發(fā)，對(duì)其監(jiān)管和法律問題進(jìn)行研究。

從事私人資產(chǎn)管理的證券及期貨機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實(shí)信用的原則。本著盡職、謹(jǐn)慎、勤勉，維護(hù)投資者的合法權(quán)益，不損害國家利益，社會(huì)公共利益與他人的合法權(quán)益。投資者應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，不得損害國家利益、公共利益和他人的合法權(quán)益。這是對(duì)機(jī)構(gòu)和投資者的一般要求，即組織應(yīng)該努力工作并對(duì)客戶負(fù)責(zé)任。最重要的是，證券與期貨的管理財(cái)務(wù)管理機(jī)構(gòu)要提高私人資產(chǎn)的管理能力，提供單位的經(jīng)濟(jì)服務(wù)，遵循審慎管理的原則，制定國有資產(chǎn)管理制度和合理的投資策略。管理系統(tǒng)能夠有效防止和控制風(fēng)險(xiǎn)，確保業(yè)務(wù)開發(fā)與兼容，管理和控制風(fēng)險(xiǎn)。

二、私募資產(chǎn)管理資產(chǎn)管理的底線

（1）私募資產(chǎn)管理基金的管理

私募資產(chǎn)管理基金指的是為少數(shù)機(jī)構(gòu)設(shè)立的用于私人投資或籌集資金的基金。包括資產(chǎn)管理的合同方法、條件、要求和對(duì)客戶資產(chǎn)的限制、管理、并為客戶提供證券及其他財(cái)務(wù)信息。

此外，在基金協(xié)會(huì)登記的私募資產(chǎn)投資基金經(jīng)理的人數(shù)也迅速增加，管理部門迅速擴(kuò)大。為了預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管套利，也有必要將私募資產(chǎn)管理基金經(jīng)理納入監(jiān)督范圍。因此，有必要進(jìn)一步完善相關(guān)規(guī)定，提高金融機(jī)構(gòu)中私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的運(yùn)作水平。

（2）主管人員的管理監(jiān)督

結(jié)構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品按投資范圍和投資比例分為股票、固定收益、混合和其他類別，是根據(jù)不同類型產(chǎn)品的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)波動(dòng)程度來確定的。將杠桿上限從10次降低到1次的原因是基于當(dāng)前的實(shí)際情況。同時(shí)，這也清楚地反映了風(fēng)險(xiǎn)較高的股票監(jiān)管方向。

顯然，除了具有“資金池”性質(zhì)的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)外，證券和期貨運(yùn)營機(jī)制還不得參與私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)和使用“資金池”財(cái)產(chǎn)。也就是說，其他投資管理和資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)具有“資金池”性質(zhì)。

自2016年7月18日起，與“結(jié)構(gòu)產(chǎn)品、資本保險(xiǎn)產(chǎn)品、委托和提供投資咨詢的規(guī)定”一并實(shí)施。作為“新舊部門”的過渡性安排，現(xiàn)有和正在進(jìn)行的相關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品，若在到期前簽訂合同，則不增加增量和杠桿倍數(shù)，不增加凈請(qǐng)購規(guī)模，并能夠在合同期滿后終止合同。風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與收益匹配、杠桿風(fēng)險(xiǎn)控制等基本原則并不嚴(yán)格，往往存在直接或間接優(yōu)化問題，第一級(jí)股東在提供擔(dān)保和利益安排時(shí)應(yīng)予以考慮。

三、金融機(jī)構(gòu)私人資產(chǎn)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）制定具有高度可操作性和實(shí)用性的具體規(guī)則

審查現(xiàn)有合同和材料，集中精力處理 “資本保險(xiǎn)收益”的未使用文件（存檔文件除外）。現(xiàn)有產(chǎn)品合同中包含的“資本”在合同期滿前是不增加凈請(qǐng)購數(shù)量的，但在資本保險(xiǎn)周期期滿后，可以將產(chǎn)品轉(zhuǎn)化為無資本的產(chǎn)品擔(dān)保。也可以終止，但不得續(xù)訂（按法律規(guī)定）。新產(chǎn)品合同采用經(jīng)公司法律部門修改的合同模板。根據(jù)不同類別的材料（一般推廣材料、基金推廣材料、互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)信息披露），促銷生產(chǎn)適用于不同公司的規(guī)定，行政人員會(huì)進(jìn)行檢查。私人介紹產(chǎn)品的宣傳，要嚴(yán)格使用經(jīng)理提供的宣傳材料，不得自行制作?；卦L系統(tǒng)需了解投資者的投資情況、加強(qiáng)人員培訓(xùn)和道德教育、規(guī)范語言、行為和程序、使用經(jīng)審計(jì)的統(tǒng)一宣傳材料、推廣使用為特定目的、方式和范圍而編寫的材料。

（2）嚴(yán)格執(zhí)行合格投資者標(biāo)準(zhǔn)

如果客戶的基本資質(zhì)不合適，就會(huì)出現(xiàn)變相分裂等等。例如，公司以該公司的名義購買產(chǎn)品，公司可以拒絕將產(chǎn)品出售給消費(fèi)者。

（3）協(xié)調(diào)資產(chǎn)管理的法律制度

隨著我國金融服務(wù)的不斷擴(kuò)展，要制定資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的統(tǒng)一監(jiān)管措施，創(chuàng)造建立資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的良好條件。此外，有必要澄清相關(guān)的準(zhǔn)入條件和業(yè)務(wù)資格。證券監(jiān)督管理委員會(huì)目前正在考慮在資產(chǎn)管理行業(yè)進(jìn)行壓力測(cè)試。壓力測(cè)試是美國國防部銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)使用的一種監(jiān)管工具。大型投資顧問和基金公司將幫助證券監(jiān)督管理委員會(huì)評(píng)估監(jiān)管目標(biāo)，證券交易委員會(huì)及該系統(tǒng)的核心是監(jiān)督需要提交年度報(bào)告和披露信息的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。此外，沖突控制組合風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)是證券交易所委員會(huì)重要的監(jiān)管工具，在金融危機(jī)爆發(fā)后，監(jiān)管網(wǎng)站已經(jīng)對(duì)資產(chǎn)人的監(jiān)管作出了一系列的改變，建立更全面的監(jiān)管框架，以保護(hù)投資者的利益。

我國的管理制度在規(guī)范上有兩大不同之處。第一，我們的首都管理制度是審批制度的核心。一方面，我國的資本管理制度不僅是為了滿足注冊(cè)條件的資金，也是為了進(jìn)行人事和公司治理。第二，因?yàn)槊绹写罅康莫?dú)立投資顧問管理和對(duì)投資者的財(cái)務(wù)規(guī)劃，所以并沒有區(qū)分對(duì)投資的監(jiān)管。

四、總結(jié)

由于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的共性，資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管不僅不利于資產(chǎn)管理行業(yè)的統(tǒng)一發(fā)展，容易促進(jìn)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的快速發(fā)展。鑒于我國資產(chǎn)管理行業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)，相關(guān)監(jiān)管部門有必要為行業(yè)設(shè)計(jì)一個(gè)全面的監(jiān)管框架。此外，在資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的運(yùn)作過程中，中國的監(jiān)管體系需要謹(jǐn)慎運(yùn)行和遵守具體的法律法規(guī)。同時(shí)，中國也可以借鑒美國的壓力測(cè)試監(jiān)管工具，實(shí)施動(dòng)態(tài)監(jiān)管，更好的推動(dòng)監(jiān)督的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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