我國兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的立法應(yīng)對

吳鵬飛 劉白明

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展與普及，通過網(wǎng)絡(luò)對兒童①實(shí)施性侵已成為一種新型犯罪形式。2019年3月，女童保護(hù)基金發(fā)布了2018年性侵兒童案例分析報(bào)告，在317起曝光案例中，網(wǎng)絡(luò)性侵39起，遠(yuǎn)高于2017年曝光的6起，占比18.57%。②這些網(wǎng)絡(luò)性侵案的共同點(diǎn)在于以網(wǎng)絡(luò)為性侵兒童的虛擬場所或中介。具言之，當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)了一種以兒童色情圖片、視頻等作為途徑實(shí)施非接觸性侵兒童的犯罪行為，也出現(xiàn)了一種以網(wǎng)絡(luò)為作案工具實(shí)施線下性侵兒童的犯罪行為。無論哪一種形式，都具有極大的社會危害性。

面對這些頻發(fā)的兒童網(wǎng)絡(luò)性侵案，我國尚且缺乏一套行之有效的防治體系，尤其是在兒童網(wǎng)絡(luò)性侵立法上的缺失，給相關(guān)執(zhí)法和司法工作帶來諸多難題。因此，如何完善我國相關(guān)立法以應(yīng)對日益嚴(yán)峻的兒童網(wǎng)絡(luò)性侵犯罪行為，就成為社會各界關(guān)注的焦點(diǎn)問題，對該問題的探討顯得尤為必要和迫切。

一、兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的內(nèi)涵與形式

在分析兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的立法缺失之前，有必要厘清兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的內(nèi)涵。同時(shí)，對于兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的常見形式，予以類型化的分析，有助于加深對該概念的理解。

（一）兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的內(nèi)涵

在討論兒童網(wǎng)絡(luò)性侵概念之前，有必要明確“兒童性侵”的含義。根據(jù)香港《預(yù)防兒童性侵犯訓(xùn)練手冊》，兒童性侵是指侵犯者為滿足自己或他人的性欲或其他目的，通過強(qiáng)迫、欺騙、引誘或其他辦法與兒童進(jìn)行帶有性含義的活動。這些活動包括非接觸的性侵害和有接觸的性侵害兩種形式：前者如強(qiáng)迫兒童觀看色情圖片、視頻，要求兒童裸露身體，向兒童露出隱私部位和拍攝兒童裸體照片和視頻，等等;后者如非禮、強(qiáng)奸、觸摸兒童的隱私部位、誘使兒童觸摸行為人隱私部位等?？傊?，無論何種形式的兒童性侵，其性質(zhì)均十分惡劣。

兒童網(wǎng)絡(luò)性侵是兒童性侵的一種新類型，是指不法分子利用互聯(lián)網(wǎng)這一虛擬空間作為犯罪的途徑或場所，對兒童所實(shí)施的性侵害。與傳統(tǒng)線下性侵兒童犯罪相比，兒童網(wǎng)絡(luò)性侵犯罪呈現(xiàn)如下特點(diǎn)：犯罪主體更廣、作案手法更隱蔽;犯罪成本更低;社會危害性更大。網(wǎng)絡(luò)性侵一般會給受害兒童留下永久記憶，可經(jīng)網(wǎng)絡(luò)傳播而被無限放大，可能對兒童的生理、心理和社會發(fā)展造成更嚴(yán)重影響。就生理危害來看，根據(jù)性攻擊的程度，兒童網(wǎng)絡(luò)性侵可能會帶來尿路感染、陰道撕裂和婦科疾病等，嚴(yán)重的可能會產(chǎn)生一系列應(yīng)激反應(yīng)，如恐懼、痛苦、焦慮等。就心理發(fā)展而言，受害兒童的心理創(chuàng)傷來源于性侵行為本身所引發(fā)的心理創(chuàng)傷、監(jiān)護(hù)人知情后責(zé)備所產(chǎn)生的二次創(chuàng)傷、經(jīng)網(wǎng)絡(luò)傳播后影響擴(kuò)大所引發(fā)的輿論壓力等。從社會發(fā)展來看，受害兒童更易在日后的生活中表現(xiàn)出抑郁情緒、出現(xiàn)自殺念頭、過度飲酒、卷入打架斗毆行為、發(fā)生較早性行為，且自我認(rèn)可度低、安全感差、健康狀況自我評價(jià)低等現(xiàn)象。[1]

（二）兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的形式

兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的常見形式有以下三種：

1.線上引誘型

此種犯罪形式或表現(xiàn)為在聊天過程中通過發(fā)紅包的方式引誘其脫衣，或表現(xiàn)為以招募童星為幌子，以拍攝教育片為名，誘使兒童拍攝裸體視頻。據(jù)調(diào)查，在某些招募童星的貼吧中，只要有經(jīng)紀(jì)公司發(fā)出招募公告，便有不少兒童留下聯(lián)系方式，甚至是照片，而其中有許多虛假的經(jīng)紀(jì)公司。例如，網(wǎng)站“西邊的風(fēng)”存在類似猥褻兒童的內(nèi)容，并衍生出童模、正太等分支網(wǎng)站。該網(wǎng)站上有大量10歲左右兒童足部的照片和視頻，若想觀看“舔足”視頻，必須花30元錢注冊為會員方能觀看，由此獲取巨額利潤。由于兒童拍攝足部視頻可獲得相應(yīng)報(bào)酬，有的孩子是在家長不知情的情況下被誘惑，有的甚至是在家長授意下拍攝此類視頻。該網(wǎng)站以刺激或滿足自己或他人之性欲為目的，對不滿14周歲兒童實(shí)施舔足等淫穢行為，構(gòu)成我國刑法第237條規(guī)定的猥褻兒童罪。其更以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，倒賣相關(guān)視頻以牟利，使得案件的社會影響更大，性質(zhì)更惡劣，是兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的一種常見類型。

2.線上威脅型

此種犯罪形式依舊是通過互聯(lián)網(wǎng)社交平臺獵取兒童為犯罪目標(biāo)，以威脅和恐嚇的方式，逼迫與其聊天的兒童觀看黃色視頻、裸露身體或模仿黃色視頻中的動作。典型案例如2017年遼寧省瓦房店何某利用社交網(wǎng)絡(luò)猥褻未成年網(wǎng)民案。傳統(tǒng)線下猥褻兒童犯罪行為是實(shí)際接觸型的，如南京火車站猥褻女童案。線上威脅型性侵多為虛擬接觸，犯罪分子并不實(shí)際接觸受害人傷害其身體，而是為滿足自身心理上的卑劣需求，偶有販賣所得兒童黃色圖片、視頻之現(xiàn)象。由于兒童性教育缺失、性知識匱乏、心智尚未成熟、意志力薄弱、充滿獵奇心理，犯罪分子幾番說服或以“若不照我說的做就殺害你全家”等言語進(jìn)行恐嚇，從而得逞。成人遇到威脅尚且膽怯，更何況兒童缺少解決問題的知識儲備，且人格尚未塑造成型，完全沒有直面威嚇的勇氣，通常不知道如何面對，或者直接被威脅“不準(zhǔn)告訴家長”，導(dǎo)致此類案件的隱案率頗高。

3.線上交友線下實(shí)施性侵型

此種犯罪形式以互聯(lián)網(wǎng)為工具，與兒童在虛擬世界中成為好友后線下見面實(shí)施性侵。添加好友的方式多種多樣，如通過微信“搖一搖”小程序、QQ“附近的人”以及QQ郵箱中“漂流瓶”等均可認(rèn)識同城好友或任何地方的網(wǎng)友。在此類案件中，犯罪分子或是在線上交友聊天時(shí)偽裝成可談心的朋友，卻以線下見面后實(shí)施性侵為目的，或是線上正常交友，線下見面后臨時(shí)起意實(shí)施性侵，或者以裸照等其他方式相威逼實(shí)施線下性侵行為。2016年底最高人民法院信息中心、司法案例研究院聯(lián)合發(fā)布了《司法大數(shù)據(jù)專題報(bào)告之性侵類犯罪》，該報(bào)告顯示，性侵類犯罪以酒店和賓館為高發(fā)作案地，占比為61.3%，被害人與侵害者之間以網(wǎng)友關(guān)系居多，高達(dá)7，000多起。[2]這些數(shù)據(jù)有力地佐證了此類網(wǎng)絡(luò)性侵案件的數(shù)量之巨。

二、防范兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的立法缺失

法律一旦制定出來，就無可避免地落后于社會實(shí)踐。我國兒童網(wǎng)絡(luò)性侵方面的立法，也同樣存在難以應(yīng)對日新月異的社會實(shí)踐之窘境。因此，探討我國兒童性侵防治的立法現(xiàn)狀，并分析其中存在的問題，就顯得非常有必要。

目前，我國尚無專門的兒童網(wǎng)絡(luò)性侵防治法。未成年人保護(hù)法第41條第1款中首次明確提出禁止對兒童實(shí)施性侵害，但未對性侵害的概念與種類作出具體規(guī)定，因此在司法實(shí)踐中只能作為原則性法律條文予以適用。刑法只規(guī)定了幾種具體性侵害犯罪的罪名和刑罰，并未規(guī)定兒童性侵罪罪名。③2013年10月最高人民法院等四部委聯(lián)合出臺《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱《性侵意見》），詳細(xì)闡述了性侵害未成年人犯罪的內(nèi)涵，提出了懲治此種犯罪的基本要求和辦案程序，并在準(zhǔn)確適用法律方面制定了細(xì)致的指導(dǎo)意見，從而有助于司法機(jī)關(guān)依法辦案，一定程度上遏制了性侵未成年人犯罪行為。此外，憲法、義務(wù)教育法、婚姻法、反家庭暴力法等對防治兒童虐待、兒童體罰、家庭暴力等作了規(guī)定，其中也包含了防治兒童性侵的內(nèi)容。而兒童網(wǎng)絡(luò)性侵作為一種新的犯罪形式，現(xiàn)有立法尚未對其作出專門規(guī)定。

具言之，當(dāng)前我國兒童網(wǎng)絡(luò)性侵防治的立法缺失主要體現(xiàn)在如下幾個方面：

1.立法形式分散，可操作性不強(qiáng)

正如前文所述，我國防治兒童性侵的立法本身就呈現(xiàn)出立法形式分散、不成系統(tǒng)的弊病。比如，防治兒童性侵的法律散見于憲法、未成年人保護(hù)法、刑法、婚姻法、反家庭暴力法等部門法之中，相關(guān)專門性法律處于空缺狀態(tài)。又如，被譽(yù)為“兒童權(quán)利憲章”的未成年人保護(hù)法僅有一條是防范兒童性侵的內(nèi)容，且只是一種宣示性條款，可操作性不強(qiáng)。總體而論，現(xiàn)有法律體系上存在網(wǎng)絡(luò)色情領(lǐng)域兒童性權(quán)利保護(hù)缺失、男童權(quán)利保護(hù)制度缺位、性承諾年齡低等諸多問題。[3]

2.立法位階較低，公信力不足

盡管由最高人民法院等四部委出臺的《性侵意見》對兒童性侵防治起到了良好的作用，在一定程度上打擊了性侵兒童的犯罪行為，但《性侵意見》畢竟是司法解釋，其法律位階較低、公信力不足。與之形成鮮明比照的是，在國家政策方面，針對中小學(xué)生性教育有極為詳細(xì)的規(guī)定。④這充分表明，我國存在兒童性權(quán)利保護(hù)的立法缺失，而政府政策卻相對全面的問題。[4]相關(guān)政策雖然較好地指導(dǎo)了行政行為，但也存在法律位階較低的缺憾，使得司法實(shí)踐中部分犯罪分子逍遙法外。

3.互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)立法缺失

凈化兒童上網(wǎng)環(huán)境是兒童網(wǎng)絡(luò)性侵防治的另一重要方面。目前，關(guān)于兒童網(wǎng)絡(luò)保護(hù)的法律法規(guī)以及部門規(guī)章較分散，缺乏完整性，亟須加強(qiáng)專門立法?？上驳氖牵瑖鴦?wù)院有關(guān)部門正在加緊研究制定《未成年人網(wǎng)絡(luò)保護(hù)條例》，并已面向社會廣泛征求意見，出臺一部系統(tǒng)的保護(hù)兒童網(wǎng)絡(luò)安全的法律指日可待。2017年12月在浙江烏鎮(zhèn)召開了第四屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會“守護(hù)未來·未成年人網(wǎng)絡(luò)保護(hù)”論壇，兒童網(wǎng)絡(luò)性侵成為本屆論壇的四大主題之一?？梢?，我國政府已開始關(guān)注兒童網(wǎng)絡(luò)安全中的網(wǎng)絡(luò)性侵問題。

4.立法理念落后，重懲治輕預(yù)防

立法理念落后主要體現(xiàn)在現(xiàn)有立法是從成人而非兒童視角展開。比如，許多兒童性侵防治的立法是附屬于規(guī)制成人行為的法律法規(guī)之中，缺少專門性的立法。此外，即便我國出臺了《性侵意見》等專門性司法解釋，也主要體現(xiàn)了立法者重懲治而輕預(yù)防的立法理念。

三、兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的立法應(yīng)對

探討完兒童網(wǎng)絡(luò)性侵防治的立法缺失，有必要結(jié)合我國的現(xiàn)實(shí)情況，逐步將相關(guān)法律規(guī)范予以及時(shí)的立、改、廢，為應(yīng)對兒童網(wǎng)絡(luò)性侵的犯罪行為，提供立法上的支持。

（一）完善未成年人保護(hù)法的相關(guān)條款

如前所述，未成年人保護(hù)法僅在第41條對“性侵兒童”作了宣示性規(guī)定。由于法律所具有的相對滯后性，1991年制定頒布的未成年人保護(hù)法，期間雖經(jīng)數(shù)次修訂，但對于新近出現(xiàn)的兒童網(wǎng)絡(luò)性侵這一犯罪形式，并未給予及時(shí)的回應(yīng)。為此，筆者建議，在未來的未成年人保護(hù)法修訂中，應(yīng)將兒童網(wǎng)絡(luò)性侵概念予以明文界定，并將網(wǎng)絡(luò)性侵的類型采用列舉加概括的立法模式列入其中。同時(shí)，在相關(guān)條款中完善未成年人監(jiān)護(hù)人制度，特別是對于兒童接觸網(wǎng)絡(luò)，需在其監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督下完成，從而杜絕兒童網(wǎng)絡(luò)性侵等犯罪行為的發(fā)生。

（二）制定專門的兒童網(wǎng)絡(luò)安全法

為了杜絕兒童網(wǎng)絡(luò)性侵案的發(fā)生，阻斷犯罪分子以網(wǎng)絡(luò)為工具和場所性侵兒童，有必要出臺專門的兒童網(wǎng)絡(luò)安全法，強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)責(zé)任，切斷此類案件的犯罪途徑，肅清網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，構(gòu)建完善的兒童網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)體系。在互聯(lián)網(wǎng)信息管理方面，需要強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商、互聯(lián)網(wǎng)信息提供商的責(zé)任，不僅要對傳播猥褻兒童視頻或裸體視頻的具體實(shí)施主體歸責(zé)，還要對提供視頻的網(wǎng)站嚴(yán)格追究責(zé)任，取消運(yùn)營資格或采取經(jīng)濟(jì)制裁措施?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)本身也要主動履責(zé)，積極進(jìn)行內(nèi)容審查、自我監(jiān)管，刪除有害信息。美國在此方面積累了較豐富的立法經(jīng)驗(yàn)，曾先后制定了《兒童在線保護(hù)法案》《兒童在線隱私保護(hù)法案》和《兒童互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)保護(hù)法》等多部專項(xiàng)法律，對兒童網(wǎng)絡(luò)安全進(jìn)行保護(hù)，明確了各方關(guān)于保護(hù)和監(jiān)管兒童網(wǎng)絡(luò)安全的責(zé)任，已經(jīng)形成一套全面覆蓋的體系。[5]

（三）建立兒童性侵犯罪人信息公開及活動限制制度

兒童性侵犯罪人信息公開制度，是指明確標(biāo)紅兒童身邊可能對其造成性侵的有犯罪前科的人員，從而警示家長保護(hù)孩子遠(yuǎn)離危險(xiǎn)。對此，域外經(jīng)驗(yàn)可供我們參考。美國是一個兒童性侵犯罪高發(fā)國，其懲治和預(yù)防兒童性侵行為的制度較嚴(yán)?！睹犯ò浮飞羁腆w現(xiàn)了兒童權(quán)益的保護(hù)理念，其特點(diǎn)在于：其一，有過兒童性侵前科的罪犯需向社區(qū)公開其信息;其二，對兒童性侵犯罪人的活動與居住地點(diǎn)予以嚴(yán)格限制;其三，處罰嚴(yán)厲，如以終身監(jiān)禁剝奪性侵累犯的犯罪能力，對符合某些條件的犯罪人采取化學(xué)閹割。[6]在英國，兒童性侵者每年須向當(dāng)?shù)鼐炻男袌?bào)告義務(wù)，并隨時(shí)更新信息，對可能在國外被判處性犯罪的“性旅行者”，可能采取禁止其在網(wǎng)上與未成年人聊天等措施。同時(shí)，英國也有類似的“兒童性犯罪者披露方案”，且在立法中規(guī)定了“多機(jī)構(gòu)共同保護(hù)管理機(jī)制”，要求當(dāng)?shù)厮痉C(jī)構(gòu)聯(lián)合各部門攜手開展合作以懲治和預(yù)防兒童性侵害。[7]此外，還應(yīng)建立對兒童性侵犯罪人的從業(yè)禁止機(jī)制以及特殊行業(yè)入職的查詢制度，以構(gòu)筑起全方位的保護(hù)網(wǎng)絡(luò)，從根源上遏制性侵案件的發(fā)生。