建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險與防范

李翠

摘 要：現(xiàn)如今，建設(shè)工程施工合同的糾紛經(jīng)常出現(xiàn)，最大的原因有兩個，一個原因是建設(shè)施工主體沒有形成完善的法律風(fēng)險防范意識，另一個原因是缺乏合理的風(fēng)險防范機制?；诖耍疚脑诜治鼋ㄔO(shè)施工合同法律風(fēng)險的基礎(chǔ)上，進一步闡述了建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險防范對策，希望能夠?qū)ㄖ袌龅钠椒€(wěn)有序發(fā)展提供幫助。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程;施工合同;法律風(fēng)險;防范

一、建設(shè)施工合同法律風(fēng)險分析

（一）掛靠以及無施工資質(zhì)行為

首先，沒有施工資質(zhì)的團體有很多。掛靠以及無施工資質(zhì)行為大多會與沒有建筑施工資質(zhì)的個人及合伙團體相聯(lián)系，由于目前社會經(jīng)濟發(fā)展，建設(shè)工程隨之增多。而在建設(shè)工程施工的主體中，有很大一部分是沒有施工資質(zhì)的，這些團體或個人便選擇了掛靠的方式。其次，被掛靠方會收取掛靠方管理費用。掛靠方接到一個項目工程時，由于沒有國家承認的資質(zhì)，便不能進行施工，由此便掛靠在符合項目要求且具有一定資質(zhì)的企業(yè)下，以被掛靠的企業(yè)為名，來承接工程項目。

（二）“黑白合同”

“黑白合同”法律風(fēng)險成因主要表現(xiàn)在兩個方面：首先，發(fā)包方具有絕對優(yōu)勢。建設(shè)單位在進行項目的公開招標時，會確定出該項目的標底，此為“合理低價”。而許多施工方為了拿到項目，在施工過程中會通過各種方法來降低預(yù)算，通常施工方會給發(fā)包方一個低于“合理低價”的價位。其次，濫用行政執(zhí)法權(quán)。行政執(zhí)法權(quán)的濫用主要體現(xiàn)在政府過多干涉項目的招標。而政府一旦干預(yù)過多，建設(shè)施工合同雙方的真正意愿便不能實行，為了得到更多利益，建設(shè)施工合同雙方便會簽訂“黑白合同”。

（三）違法分包、轉(zhuǎn)包

違法分包、轉(zhuǎn)包行為的產(chǎn)生主要有兩個原因。首先，部分承包方由于沒有資質(zhì)便掛靠在有資質(zhì)的企業(yè)上，不僅如此，承包方也不具有建設(shè)工程的能力，因此便將承包來的項目轉(zhuǎn)包具有建設(shè)工程能力的一方。其次，現(xiàn)如今我國建筑行業(yè)市場大，許多建設(shè)工程單位為了在激烈的市場競爭中占有一席之地，不考慮企業(yè)自身的狀況，盲目承包項目。

二、建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險防范對策

（一）建設(shè)工程施工合同要嚴格審查

建設(shè)工程施工合同的審查，應(yīng)對以下三個方面加以重視：第一，嚴格審查合同主體是否具有資格，這是工程項目簽約之前必須要做的一項工作?！督ㄖā穼ㄔO(shè)工程施工審查有以下規(guī)定：項目施工主體要進行建筑施工活動，必須具有相應(yīng)的資質(zhì)等級證書。故此，施工承包方如果不具備規(guī)定的資質(zhì)，其簽訂的施工合同是不具有效力的。第二，嚴格審查合同是否有效。對建設(shè)施工合同效力的審查，可根據(jù)以下四點進行：①承包方是否具有相對應(yīng)的資質(zhì)等級;②承包方的資質(zhì)等級證書是否借用他人;③該建設(shè)工程是否屬于必須招標卻未進行競標或中標無效的;④承包人是否存在將項目違法分包或非法轉(zhuǎn)包的。第三，嚴格審查建設(shè)項目施工合同第一部分協(xié)議書的具體內(nèi)容。審查中應(yīng)當(dāng)注意協(xié)議書內(nèi)容與項目審批文件是否一致，內(nèi)容表述是否準確、完整、存在歧義，合同中是否存在雙方?jīng)]有達成一致意見的內(nèi)容。審查后如若存在不一致的地方，合同雙方一定要進行協(xié)商并對合同加以修改，避免后期出現(xiàn)不必要的爭論。

（二）對施工項目過程中的工程進度款收付加以規(guī)范

第一，由于進度款撥付的根據(jù)是項目的工程量，所以須得精準計算工程量。在對工程進度款進行審核與管理時，要注意一下方面：確定好工程預(yù)付款和起扣點，在計算工程預(yù)付款和扣回費等費用時，除了要遵循工程特點和相關(guān)法規(guī)要求，還要在項目施工合同中進行標注，從而在支付工程進度款時有相應(yīng)的依據(jù)。第二，項目施工單位需提供格式規(guī)范、內(nèi)容完整的報表。為了對進度款審核管理工作加以規(guī)范，進而使得進度款審核效率提高，在工程項目初期，事項雙方需要在進度款審批流程、報表格式，以及申報規(guī)定等制度內(nèi)容方面達成一致。第三，建設(shè)單位支付款項。在工程師簽發(fā)進度款支付證書以后，項目建設(shè)單位要及時支付相應(yīng)款項，一旦逾期，需承擔(dān)違約責(zé)任，并支付額外利息。

（三）對工程簽證的使用加以規(guī)范

第一，具體明確簽證內(nèi)容。為了有效避免簽證的效力出現(xiàn)問題，簽證的過程及內(nèi)容務(wù)必要格外注意，須得滿足法定以及約定的程序要求，嚴格審查簽證人的簽證權(quán)限、簽證資格等。第二，施工方在施工過程中，在完成一期或者某一階段的工程量以后，須得依據(jù)合同的相關(guān)約定作出一份詳細的施工情況說明書，遞交給監(jiān)理單位或者承包方，要求監(jiān)理單位或承包方簽字驗收。第三，工程結(jié)束后，施工方要向承包方作出一份竣工驗收報告，并使其簽收。倘若承包方對竣工驗收報告不給予簽收，那么施工方有權(quán)力使用公證送達的方式進行提交。

三、結(jié)語

綜上所述，建設(shè)施工單位務(wù)必要對工程施工合同法律風(fēng)險給予重視，并且分析導(dǎo)致風(fēng)險產(chǎn)生的因素，從而在源頭加以防范。不僅如此，還需要合理運用法律手段，將自身存在的風(fēng)險進行轉(zhuǎn)移，為了減少相關(guān)風(fēng)險，建設(shè)施工單位還應(yīng)當(dāng)對建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險的管控機制加以完善。

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