訴訟財產(chǎn)保全責任險法律定性之研究綜述

李威 劉竹君

摘 要：訴訟財產(chǎn)保全責任險是一種以訴訟保全責任為保險標的新型保險產(chǎn)品，其具備獨立、極大拓展可能性的內(nèi)在屬性。訴訟財產(chǎn)保全責任險應(yīng)當作合法、合規(guī)性認定，擔保效力來源于其作為獨立保險產(chǎn)品的本質(zhì)屬性，而非基于提供擔保函而形成的保證關(guān)系。

關(guān)鍵詞：訴訟財產(chǎn)保全;責任險;合法性;合規(guī)性

一、訴訟財產(chǎn)責任保全保險的界定

（一）訴訟財產(chǎn)保全責任險內(nèi)涵及背景

訴訟財產(chǎn)保全，是指在民事訴訟中人民法院為保證將來的判決能得以實現(xiàn)，根據(jù)當事人的申請，或者人民法院依職權(quán)決定，對當事人爭議的有關(guān)財物采取臨時性強制措施的制度?！?/p>

在我國的民事審判中，訴訟保全均要求當事人提供相當于保全財產(chǎn)數(shù)額的擔保。而各級人民法院普遍認可的擔保方式有三種：①申請人提供現(xiàn)金、銀行存款或者不動產(chǎn);②商業(yè)銀行提供擔保函;③專門擔保公司提供擔保。第三種做法涉及到商業(yè)保險——訴訟財產(chǎn)保全責任險。對于該險種的稱謂，目前各地叫法不一，有的地方也把它稱作“訴訟保全責任險”，賈林青教授稱之為“訴訟財產(chǎn)保全責任險”，筆者認為是較為恰當?shù)?。呂丹丹，陳禹彥兩位學者將其內(nèi)涵概括為：訴訟財產(chǎn)保全責任險是由保險公司依據(jù)與申請人締結(jié)的保險合同，向法院出具保函，保證當保險事故發(fā)生時，由保險人替代申請人承擔對被申請人的賠償責任的保險。

（二）訴訟財產(chǎn)保全責任險與相關(guān)概念的區(qū)別

1.訴訟財產(chǎn)保全責任險與訴訟保險的區(qū)別

首先，兩者的適用領(lǐng)域不同。訴訟保險針對的是訴訟過程產(chǎn)生的訴訟費。就我國目前的分類來看，訴訟保險應(yīng)該屬于財產(chǎn)損失保險，針對的是整個訴訟過程產(chǎn)生的費用。訴訟財產(chǎn)保全責任險，只適用于訴訟財產(chǎn)保全這一環(huán)節(jié)，不涉及訴訟費用。

其次，兩者的保障內(nèi)容不同。訴訟保險保的是因訴訟發(fā)生的訴訟費用，而且主要是律師費。而訴訟財產(chǎn)保全責任險保的是一種侵權(quán)責任，不是訴訟費用。

再次，兩者是否涉關(guān)第三人也是存有區(qū)別的。訴訟保險可以歸納到財產(chǎn)損失保險的范疇內(nèi)，被保險人在訴訟中產(chǎn)生的費用由保險公司支付，不涉及第三方。訴訟財產(chǎn)保全責任險必然要有第三方，沒有第三方就談不上責任險。

2.責任保險與保證保險的區(qū)別

責任保險是以責任是指，保險業(yè)基于與保險人簽訂的保險合同，一旦被保險人成立某種責任，及產(chǎn)生給付保險金責任的一類保險。如：第三者責任險。保證保險，保證保險承保的也是信用風險，它是被保證人根據(jù)權(quán)利人的要求投保自己信用的一種保險。這種保險的保險標的是被保險人的商業(yè)信用，其與責任保險有著本質(zhì)的區(qū)別。

二、訴訟財產(chǎn)保全責任險的合法、合規(guī)性問題

訴訟財產(chǎn)保全責任險的理論正當性：

（一）訴訟財產(chǎn)保全責任險的合法性

在司法審判中，法官往往會認可保險公司出具的擔保函效力。這就意味著：其一，該險種的保函符合《民訴法》設(shè)置保全擔保的立法目的?！睹裨V法》中要求保全提供擔保的目的在于保障判決得以執(zhí)行。而保險公司給法院的保全擔保，亦是為了保障保全申請人的勝訴判決得以執(zhí)行，符合《民訴法》中保全擔保的目的。其二，該險種的保函與保全擔保的性質(zhì)相同?；谠撾U種而出具的保函受《民訴法》的規(guī)范，為不可撤銷的連帶保證，保險公司并不會因為保全申請人的任何過失而撤銷在法院的保函，因此其在法律性質(zhì)上與保全擔保的性質(zhì)相同。

（二）訴訟財產(chǎn)保全責任險的合規(guī)性

有學者主張訴訟財產(chǎn)保全責任險不合部門規(guī)章，依據(jù)是：2011年中國保監(jiān)會下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范保險機構(gòu)對外擔保有關(guān)事項的通知》中規(guī)定：“除保險公司自身訴訟中的擔保、出口信用保險經(jīng)營的與出口信用保險相關(guān)的信用擔保以及海事?lián)Ｖ?，禁止保險機構(gòu)為他人債務(wù)向第三人提供擔保。”這種觀點是站不住腳的，因為到2016年12月14日，保監(jiān)會已經(jīng)批準多家保險公司經(jīng)營訴訟財產(chǎn)保全責任險業(yè)務(wù)。保監(jiān)會的做法已經(jīng)授權(quán)并認可了保險公司開發(fā)的這種新型保險的存在，其合規(guī)性不言自明。第二，保監(jiān)會禁止的“為他人債務(wù)向第三方提供擔?！蹦藥в忻穹ㄐ再|(zhì)的擔保，其具有私法性，雙方可以隨意約定擔保條件、期限等事項，亦可為一般保證和特別保證，受《擔保法》以及《物權(quán)法》的規(guī)范。而該險種的擔保受《民訴法》中的保全擔保的規(guī)范，須為不可撤銷的連帶保證，不同于保監(jiān)會禁止的帶有民法性質(zhì)的擔保，而是《民訴法》意義上的擔保。

三、訴訟財產(chǎn)保全責任險是獨立險種而非保證保險

（一）訴訟財產(chǎn)保全責任險作為獨立險種的理論支撐

訴訟財產(chǎn)保全責任險的適用首先涉及到《保險法》，其次必然離不開《民事訴訟法》?，F(xiàn)行《民事訴訟法》在第一百條和一百零一條分別規(guī)定了訴訟保全和訴前保全，這兩個條文都要求申請人提供擔保，但沒有規(guī)定是否可以采用其他保障措施，所以最高法院不可能造法，只能在現(xiàn)行條文的基礎(chǔ)上加以解釋。而且法院對于訴責險的實務(wù)操作的方法是，要求保險公司向法院出具保函。上海有些法院目前還不認可訴責險，由于法律規(guī)定的保障形式只有擔保，所以法院要求保險公司出具保函。但是這個保函反過來給人很大的誤解，所以訴責險應(yīng)該回歸它的本質(zhì)，它本來就是個保險產(chǎn)品，把它作為擔保是沒有必要的。

（二）訴訟財產(chǎn)保全責任險作為獨立險種的價值

在實務(wù)中，很多債權(quán)人將產(chǎn)生既判力的勝訴債權(quán)進行折價轉(zhuǎn)讓。這種轉(zhuǎn)讓的債權(quán)多以債券、股票的形式進行流動性處理，從這一角度來說，訴訟財產(chǎn)保全責任險作為獨立險種對于執(zhí)行程序來說，是有推動性作用的。同時，這一險種的產(chǎn)生也給了申請人與被申請人談判的條件，加速當事人之間的和解，這就容易使訴訟糾紛得以更為效率的解決。此外，除了對于訴訟程序、執(zhí)行程序產(chǎn)生推動性的作用，當這一險種更為成熟之后，便可以以這一險種的基本內(nèi)核作為架構(gòu)，然后拓展它的適用領(lǐng)域，如：仲裁、人民調(diào)解等爭議解決機制。當將它定位一種獨立的險種而非依附于審判程序的特定擔保形式，這就會使其具備自身存在的獨立價值。當這種價值被廣泛接受、認可，那么這種價值的內(nèi)在屬性、適用領(lǐng)域?qū)玫綐O大拓展的可能性。

四、結(jié)論

訴訟財產(chǎn)保全責任險是一種以訴訟保全責任為保險標的新型保險產(chǎn)品，其具備獨立、極大拓展可能性的內(nèi)在屬性。訴訟財產(chǎn)保全責任險應(yīng)當作合法、合規(guī)性認定，擔保效力來源于其作為獨立保險產(chǎn)品的本質(zhì)屬性，而非基于提供擔保函而形成的保證關(guān)系。

指導老師：劉竹君