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    風(fēng)險社會的法律回應(yīng)

    2019-04-30 11:11:14孫有略
    智富時代 2019年3期
    關(guān)鍵詞:風(fēng)險社會共享單車法律規(guī)制

    孫有略

    【摘 要】共享經(jīng)濟作為一種新型的經(jīng)濟形態(tài),其發(fā)展也會帶來一系列的風(fēng)險。在風(fēng)險社會理論下,法律作為制度最高也是最正式的規(guī)范形式,必須要對此進行回應(yīng)。以共享單車為例,其運營會面臨著預(yù)付押金、公共秩序、主體安全等風(fēng)險。為此,需要從法律上對押金性質(zhì)進行明晰,并運用技術(shù)手段、司法手段對其風(fēng)險進行規(guī)制;以競爭法治為抓手引導(dǎo)企業(yè)良性競爭,并通過合同工具落實各方管理職責(zé)、構(gòu)建多元治理格局;還要約束企業(yè)數(shù)據(jù)使用行為,以此推動個人信息保護立法,利用保險機制分擔(dān)企業(yè)財產(chǎn)和個人的人身安全風(fēng)險。

    【關(guān)鍵詞】共享經(jīng)濟;共享單車;風(fēng)險社會;法律規(guī)制

    “經(jīng)濟”與“共享”本是兩個相互沖突的名詞,其背后的驅(qū)動力完全不同,前者基于工業(yè)時代所塑造的價值觀,追求系統(tǒng)性的生產(chǎn)和消費行為,造成所有權(quán)的崛起;后者的驅(qū)動力則屬于互聯(lián)網(wǎng)時代的價值觀,為達成整體價值的最大化而進行分享與協(xié)作,造成所有權(quán)的弱化。但是在科技進步與多元文化包容下,兩個不同概念的名詞最終結(jié)合成了“共享經(jīng)濟”這個新的經(jīng)濟體態(tài)。受惠于國家政策的大力鼓勵,共享經(jīng)濟的增長呈現(xiàn)出一種倍增式形態(tài)。當(dāng)然,共享經(jīng)濟作為新生事物也并非完美無瑕,在風(fēng)險社會背景下需要法律進行回應(yīng)。因此,本文以共享單車為例,從風(fēng)險社會理論出發(fā),以此作為法律規(guī)制的前提,接著厘清共享單車風(fēng)險類型化的要素,并以此提出相應(yīng)的法律規(guī)制對策。

    一、風(fēng)險社會:法律規(guī)制的前提

    (一)風(fēng)險的雙重面向

    “風(fēng)險”一詞源于早期航海業(yè),貝克認(rèn)為其可以追溯到洲際航行時期,并與保險概念相關(guān)聯(lián)[1]。在現(xiàn)代,風(fēng)險的含義早已遠(yuǎn)超航海業(yè)的范圍,并擴展到諸多學(xué)科領(lǐng)域,被普遍認(rèn)為是特定時期內(nèi)某種特定危害發(fā)生的可能性或者某種行為引起特定危害的可能性,對于這種可能性又在科學(xué)認(rèn)知上具有大量的不確定性。從定義上看,風(fēng)險并非純粹的消極概念,雖然它預(yù)示著潛在的損害可能,但是這種可能也同樣是一種機會。風(fēng)險與危險并不能等同,風(fēng)險涉及到人們主動尋求機會應(yīng)對危險,需要對抵御的危險進行保障,也需要用一種積極的方式對待風(fēng)險的能力[2]。

    從積極面向看,風(fēng)險只是包含了損害發(fā)生的可能,并不等于損害結(jié)果本身。因此,完全可以從技術(shù)層面減小這種損害發(fā)生的概率,甚至可以通過其他手段應(yīng)對這種損害。由于風(fēng)險的發(fā)生與當(dāng)下存在一定的距離,人們完全可以通過現(xiàn)有的知識和方法,采取合理手段將未來將會發(fā)生的損害進行規(guī)避,或者將風(fēng)險損害的后果進行承擔(dān)而獲取某種收益。因此,與其說風(fēng)險是一種命運,不如說是一種個體的選擇。從消極面向看,雖然風(fēng)險只是反應(yīng)一種損害的可能,但是這種可能有確確實實能夠在現(xiàn)實中化為一種真實的損害。盡管隨著技術(shù)的進步與財富的增長,應(yīng)對風(fēng)險的能力有了顯著的提高,但是仍存在著不可控的風(fēng)險,這種損害結(jié)果不僅會作用于選擇的個體,有時候還會影響到周圍的社會環(huán)境,形成一種外部效應(yīng)。因此,過度相信概率進行理性選擇,損害亦有可能會因為極小的概率而發(fā)生。

    (二)風(fēng)險社會與法律回應(yīng)

    現(xiàn)代社會是一個風(fēng)險社會,風(fēng)險社會理論的提出者貝克還承認(rèn),其實人類歷史時期在各種社會形態(tài)上都可以說是風(fēng)險社會。風(fēng)險的產(chǎn)生必然也會需要對風(fēng)險進行規(guī)制,如何回應(yīng)風(fēng)險社會所帶來的諸多挑戰(zhàn)也是規(guī)制理論不得不面對的議題。但是現(xiàn)代社會的風(fēng)險往往與工業(yè)化、技術(shù)的發(fā)展密切相連,還具有強烈的人為特征,導(dǎo)致風(fēng)險具有重要的政治意義,為此,國家政治系統(tǒng)必須予以回應(yīng)[3]。法律作為制度最高也是最正式的規(guī)范形式,更應(yīng)該成為國家政治系統(tǒng)回應(yīng)的主戰(zhàn)場。無論是從基本權(quán)利的變革還是國家干預(yù)的角度看,風(fēng)險社會的國家安全保障職能正都在逐步擴張。一方面,現(xiàn)代風(fēng)險由于科技的進步已經(jīng)在范圍和規(guī)模上遠(yuǎn)超以往,而單純依靠傳統(tǒng)的風(fēng)險控制模式也受到了挑戰(zhàn)。另一方面,風(fēng)險的人為特征也需要政治系統(tǒng)必須對此進行回應(yīng),而伴隨著風(fēng)險意識的提高,人為因素也逐漸被植入政治議程的核心,要求積極參與改革現(xiàn)有制度。因此,在控制風(fēng)險的制度面臨巨大挑戰(zhàn)的背景下,國家的國民安全保障職能也應(yīng)該隨之積極擴張,而法律層面的回應(yīng)也正是應(yīng)有之義。

    從法律層面上看,應(yīng)對不同的風(fēng)險亦需要有不同的強調(diào)面向。面對積極的風(fēng)險,應(yīng)將其視為個體的決策依據(jù),他們也能夠遇見可能帶來的損害,并愿意承擔(dān)這種損害后果,在此情形下追求個體利益的最大化?;谶@種自由主義法學(xué)理論的風(fēng)險觀,只要風(fēng)險不是出于其他人強加,無需國家進行干預(yù),可以放任由理性的個體進行選擇。當(dāng)然,面對消極的風(fēng)險則需要法律進行積極回應(yīng)。現(xiàn)代風(fēng)險不僅具有高傳染性和擴散性,還能形成“回旋鏢”效應(yīng),[4]風(fēng)險會隨著全球化的浪潮而加深其破壞力,并且風(fēng)險的施害者有可能也會成為受害者,法律必須為此進行相應(yīng)的制度設(shè)計,以防范風(fēng)險的擴張。因此,從法律層面研究風(fēng)險時,既要看到風(fēng)險的消極作用,并尋求國家強制力的保護,運用公共政策等工具消除其危險;同時,也要考慮到風(fēng)險與獲利的伴隨狀態(tài),防止過度的公共干預(yù)對個體自由的抑制。

    二、為何需要規(guī)制:共享單車風(fēng)險檢視

    如前所述,風(fēng)險社會需要法律進行回應(yīng),對風(fēng)險最好的回應(yīng)就是通過制度引導(dǎo)人們利用其積極面,防范其消極面。共享經(jīng)濟作為一種新的經(jīng)濟形態(tài),它的產(chǎn)生給人們生活帶來極大的便利,但是也由于其產(chǎn)生的時間不長,導(dǎo)致出現(xiàn)諸多的監(jiān)管空白,以共享單車為例,面臨的主要風(fēng)險如下:

    (一)預(yù)付押金風(fēng)險

    金融秩序風(fēng)險主要體現(xiàn)在共享單車的預(yù)付押金模式上。傳統(tǒng)的押金模式為一物一押,但是共享經(jīng)濟中的互聯(lián)網(wǎng)押金模式卻改變了這種形態(tài),一輛共享單車上可能承擔(dān)著數(shù)十甚至上百份押金,形成一人一押的新模式。預(yù)付押金主要是承擔(dān)債務(wù)人履行合同的擔(dān)保信用補強功能,[5]并從屬于租賃主合同。在傳統(tǒng)的租賃模式中,一份資產(chǎn)對應(yīng)一份押金,租賃人按照租賃物的價值屬性,在獲得租賃物使用權(quán)之前依照締約合同先行預(yù)付押金,具有一物一押的特點。而共享經(jīng)濟模式中,共享單車雖然冠以“共享”之名,但實際上本質(zhì)仍屬于租賃合同,商家讓渡共享單車的使用權(quán)換取用戶的騎行費用。但是這種新型的租賃關(guān)系卻又與傳統(tǒng)的租賃關(guān)系有著明顯的區(qū)別,即用戶注冊以后必須先行預(yù)付押金,騎行結(jié)束后押金雖然可以馬上退還,但大多數(shù)用戶為了下次用車方便而選擇不退還押金,這就導(dǎo)致出現(xiàn)了一輛共享單車上出現(xiàn)多份押金現(xiàn)象。這種一人一押的局面也就導(dǎo)致共享單車出現(xiàn)巨大的押金池,押金也面臨著被挪用的風(fēng)險。而龐大的押金池也使得共享單車租賃關(guān)系發(fā)生變異,成為一種具有融資性質(zhì)的金融操作,押金背后的孳息權(quán)屬不明,一旦企業(yè)停止運營,則有可能涉嫌集資詐騙,對國家金融秩序?qū)斐蓮娏业耐{。

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