(四川省社會(huì)科學(xué)院 四川 成都 610031)
全球經(jīng)濟(jì)正朝著一體化發(fā)展,國家想要發(fā)展,就要把自身放在全球經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境中,這樣才能跟上時(shí)代的潮流,進(jìn)一步的發(fā)展。所以與外國關(guān)系密切的國際私法的應(yīng)用范圍越來越廣,國際私法上的公共秩序保留制度就成了一項(xiàng)重要的基本制度。但是因各國的發(fā)展歷程不同,文化背景、社會(huì)環(huán)境也不盡相同,人們對(duì)于公共秩序的理解也不相同。所以,在出現(xiàn)法律糾紛時(shí),該制度的執(zhí)行方式和偏重方向都不相同。
我國于2011 年4 月1 日頒布的《涉外民事法律關(guān)系適用法》中第四條規(guī)定:“中華人民共和國法律對(duì)涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的,直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定。”第五條規(guī)定:“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會(huì)公共利益的,適用中華人民共和國法律?!薄睹穹ㄍ▌t》第150 條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益?!贝藯l規(guī)定在體現(xiàn)了直接限制外國法適用的立法模式的同時(shí),也具有其特點(diǎn),即把國際慣例也作為公共秩序保留制度排除適用的對(duì)象。此外,我國的《海商法》第276 條以及《航空法》第190 條都作出了內(nèi)容相同的規(guī)定。《民事訴訟法》則從訴訟權(quán)利方面來維護(hù)我國的公共利益從而適用公共秩序保留而限制外國法的適用。
從上述法律法規(guī)中我們不難看出,對(duì)于公共秩序保留制度在我國涉外法律適用中的立法,我國已經(jīng)做的相對(duì)完善了。但是在實(shí)踐應(yīng)用的過程中難免還有缺陷,第一點(diǎn)就是對(duì)公共秩序的適用范圍缺乏精神性的規(guī)定。另外,我們始終不能對(duì)公共秩序制定一個(gè)統(tǒng)一的適用標(biāo)準(zhǔn)。《民事訴訟法》側(cè)重于主觀說的標(biāo)準(zhǔn),而《民法通則》和《涉外民事法律關(guān)系使用法》則傾向于客觀說的標(biāo)準(zhǔn)。第三點(diǎn),也是最重要的一點(diǎn),就是在排除外國法后適用何種法律的問題。另外,還有適用公共秩序保留排除的對(duì)象是否包括國際慣例的問題。這些問題都是有待研究和探討的,也是該我們進(jìn)一步去探索和完善的。
我國的國內(nèi)民事法律、法律適用法、國際條約均涉及國際私法上的公共秩序保留制度,但沒有發(fā)現(xiàn)我國法院依據(jù)公共秩序保留條款排除外國法適用的案件。實(shí)踐中出現(xiàn)下述情況可適用公共秩序保留制度:(1)適用外國法違背我國憲法,違反四項(xiàng)基本原則的;(2)適用外國法有損我國主權(quán)、領(lǐng)土完整和民族統(tǒng)一的;(3)適用外國法違背我國法律和行政法規(guī)的基本原則的;(4)適用外國法違背我國法律法規(guī)的禁止性規(guī)定的;(5)適用外國法違背我國締結(jié)的國際條約之義務(wù)的;(6)適用外國法會(huì)違背我國社會(huì)基本道德觀念以及基本人權(quán)的。
(1)公共秩序保留制度適用標(biāo)準(zhǔn)的確定化問題
從我國《民法通則》、《涉外民事法律關(guān)系適用法》以及最新修訂的《涉外民事法律關(guān)系適用法》中我們看到,客觀說已經(jīng)是我國處理涉外案件的主要發(fā)展發(fā)向。忽略了外國法的內(nèi)容對(duì)于本國的社會(huì)秩序是否有不良的影響,僅僅關(guān)注與案件本身和本國的關(guān)聯(lián)是否大,并且外國法律對(duì)于案件的適用性如何。衡量結(jié)果取決于是否采用公共秩序保留。同意這些衡量的標(biāo)準(zhǔn)有利于實(shí)現(xiàn)國家立法和實(shí)踐的統(tǒng)一性,這一做法也順應(yīng)了全國公共秩序制度保留的大趨勢。
(2)排除外國法適用后的選擇法律的范圍擴(kuò)大
對(duì)于涉外案件中一旦決定了采用公共秩序制度的保留,摒棄外國法之后,之后案件的處理和解決問題成了新的關(guān)注點(diǎn)。目前,我國給出了明確的處理方法,即排除了外國法,那么之后案件的處理將遵循當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定。對(duì)于這種規(guī)定是存在著一定的局限性的。這很有可能造成當(dāng)?shù)毓仓刃虻臒o節(jié)制濫用,對(duì)于涉案當(dāng)事人雙方的權(quán)益也不能夠保障。所以外國法一旦不能采用,在運(yùn)用當(dāng)?shù)氐墓仓刃虻谋A糁贫鹊臅r(shí)候也一定要注意節(jié)制性。在案件被認(rèn)定為不適用外國法律之后,我們必須按照案件的實(shí)際情況,按照最正義的衡量標(biāo)準(zhǔn)去選擇可依據(jù)的法律,以為應(yīng)用當(dāng)?shù)胤ㄔ悍?,只?huì)增大公共秩序的彈性改變,嚴(yán)重的甚至?xí)斐刹涣嫉钠渌鐣?huì)影響,影響法律的公平和正義。
(1)我國關(guān)于國際慣例作為公共秩序保留排除對(duì)象的立法規(guī)定。在我國《民法通則》、《海商法》的規(guī)定之中,國際慣例作為適用公共秩序保留制度而排除的對(duì)象。雖然在最新修改的《涉外民事法律關(guān)系適用法》中,只規(guī)定了外國法的排除適用,但在隨后的司法解釋卻規(guī)定,關(guān)于國際慣例的適用仍然適用《民法通則》的相關(guān)規(guī)定。因此,在我國國際慣例仍然是運(yùn)用公共秩序保留制度而排除適用的對(duì)象。
(2)國際慣例不應(yīng)當(dāng)作為公共秩序保留制度排除對(duì)象的原因。首先,國際慣例具有自治性,不適宜作為公共秩序保留制度排除適用的對(duì)象。第二,一旦我們隨意排除國際慣例,在國際社會(huì)看來,似乎我國在公共秩序制度的司法實(shí)踐過程中賦予了法院過大的自由裁決權(quán)。這樣國際社會(huì)會(huì)會(huì)對(duì)我們的判決產(chǎn)生質(zhì)疑,沒有信任感,這就會(huì)對(duì)我國對(duì)外民商事交流產(chǎn)生長時(shí)間的不良影響。第三,世界上其他國家并沒有出現(xiàn)將排除適用國際慣例的。
第一,明確規(guī)定適用公共秩序保留制度的標(biāo)準(zhǔn)。如果適用的外國法有損于我國主權(quán)和安全、違反我國法律的基本準(zhǔn)則、違反我國締結(jié)或參加的國際條約所承擔(dān)的義務(wù)或者違反國際法上公認(rèn)的公平正義原則的,就可以啟動(dòng)公共秩序保留排除外國法的適用。第二,任何一項(xiàng)制度都是需要不斷發(fā)展創(chuàng)新以適應(yīng)不斷發(fā)展的現(xiàn)代社會(huì)的。完善法律法規(guī),立法原則和立法規(guī)定隨之更新,制度的建立才能更好地保障社會(huì)的安全和安定。第三,必須嚴(yán)格規(guī)范法官在行使其公共秩序制度的過程總的一系列做法,對(duì)于案件中的各種問題都應(yīng)該能夠仔細(xì)認(rèn)真反復(fù)核查,爭取能夠做到案件中的當(dāng)事人的基本利益能夠得到保障,沖突和矛盾能夠得到順利的化解,并且保證公平公正地處理案件,不影響對(duì)外貿(mào)易中各國的不良情緒,為我國對(duì)外開放和WTO貿(mào)易能夠順利進(jìn)行做好保證。第四,我們要不斷吸收世界各國的其他好的經(jīng)驗(yàn),吸收先進(jìn)的理論知識(shí)和實(shí)踐知識(shí),結(jié)合我國的實(shí)際情況,取長補(bǔ)短,能夠在法律完善發(fā)展的道路上更進(jìn)一步。
我國關(guān)于公共秩序保留制度的法律法規(guī)的完善都昭示著我國法律化進(jìn)程正在隨著時(shí)代的發(fā)展也在向前邁進(jìn),我國的公共秩序保障制度也隨之不斷完善。我們不斷地借鑒世界各國的各種經(jīng)驗(yàn)和理論知識(shí),取長補(bǔ)短,完善公共秩序保障制度,在對(duì)外交易和涉外民商議事件中進(jìn)一步地打開國門,維護(hù)了涉外的交易和溝通氛圍。相信我國能夠繼續(xù)保證文明理念的維持,在發(fā)展中保護(hù)好公共秩序保留制度,使其能夠能加完善,得到更好的發(fā)展。