非貨幣性資產(chǎn)投資所得稅規(guī)則反思
——以所得構成要件為分析工具

段曉紅（教授），李羿錦

非貨幣性資產(chǎn)投資的收益在稅法上是否屬于“所得”？是否需要課征所得稅？從企業(yè)所得稅法實施條例及相關規(guī)定來看，資產(chǎn)評估增值部分既沒有被明確列入征稅范圍，也未被納入不征稅收入范圍，企業(yè)對資產(chǎn)進行評估后，如果只是繼續(xù)持有而未進行對外處置，則該項資產(chǎn)的所有權屬并未發(fā)生改變，因而不得調(diào)整該項資產(chǎn)的計稅基礎，企業(yè)也不必就該項評估的增值繳納企業(yè)所得稅。依據(jù)財政部、國家稅務總局《關于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅［2014］116號），我國目前對非貨幣性資產(chǎn)投資取得的增值部分采取的政策是直接確認為財產(chǎn)收益，并給予5 年內(nèi)平均分攤繳納企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策。從個人所得稅法及相關規(guī)定來看，個人轉讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目，于非貨幣性資產(chǎn)轉讓、取得被投資企業(yè)股權時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入，依法計算繳納個人所得稅。

但是，這些規(guī)則是否考察了該項非貨幣性資產(chǎn)投資收益有否真正實現(xiàn)？如果在資產(chǎn)轉讓、取得股權時直接將該項收益確認為應稅所得，而忽視對所得是否已經(jīng)實現(xiàn)的考量，會不會違背可稅性原理和稅收中性原則？這些問題還需進一步的探討，所得實現(xiàn)的判斷和時點的確定也是一個相對復雜的問題。如何對企業(yè)或個人的非貨幣性資產(chǎn)投資收益進行稅務處理，首先需要追問的是，該項收益是否屬于所得稅法之“所得”范疇，而對于“所得”認定的構成要件，應從法理上予以厘清。

一、所得稅法上“所得”的構成要件

法治在稅法領域表現(xiàn)為稅收法定，在所得稅領域中應體現(xiàn)為對“所得”構成要件規(guī)定的明確性。在我國的所得稅制度中，對于如何界定所得稅法上的“所得”暫無定論。有學者提出從收益性、公益性和營利性三個方面來劃定應稅所得的范圍[1]，確定征稅范圍應當遵循的思路是：征稅與否，首先取決于是否有收益，這是征稅的基礎；其次要看收益的性質(zhì)，對于營利性收益應當征稅，而公益性收益則不征稅。然而，并非對所有收益都能進行課稅，要確定是否對某項收益征稅，還需要從該項收益是否已經(jīng)實現(xiàn)，以及是否能夠被自由支配的角度來進行限制。也就是說，從法理上界定應稅所得，需要同時滿足兩個構成要件：一是存在資產(chǎn)增益，二是收益已經(jīng)實現(xiàn)。這兩大要件是分析“所得”概念的邏輯起點。

（一）存在資產(chǎn)增益

“所得”在法學概念中是指在特定時間段內(nèi)可供納稅人消費的現(xiàn)實上具有執(zhí)行可能性的資產(chǎn)凈增長，其本質(zhì)在于資產(chǎn)的取得與增加。由于稅收是對社會財富的分配和再分配，所以只有存在資產(chǎn)收益時，才存在對收益的分配問題，也才可能有納稅能力。對收益性的強調(diào)是各國稅法在確定應稅范圍方面的共性，而對于如何定義“所得”的概念，各國學者在不同時期提出過諸多學說，其中主要有凈資產(chǎn)增加理論、市場所得理論和源泉理論。

按照凈資產(chǎn)增加理論，資產(chǎn)的實質(zhì)性增益才屬于所得，而資產(chǎn)是否出現(xiàn)了實質(zhì)性增益又是通過交易方式來判斷的。具體而言，只有當納稅人通過買賣、互換等途徑形成新增資產(chǎn)時，才能認為所得真正實現(xiàn)，而僅因評估方式不同產(chǎn)生的資產(chǎn)價值或數(shù)額的變化并不屬于所得的范疇。凈資產(chǎn)增加理論認為，“所得”是在特定時間段內(nèi)可供納稅人消費的現(xiàn)實上具有執(zhí)行可能性的資產(chǎn)凈增長，這里的“可供納稅人消費”“現(xiàn)實上具有執(zhí)行可能性”的特征即所得的可支配屬性，既體現(xiàn)了納稅必要資金原則的要求，也遵循了所得征稅不得侵及稅本原則。如果對不具有可支配性的資產(chǎn)增益征稅，納稅人由于并未獲得實質(zhì)性收益，只能動用資產(chǎn)增益之外的自有資金來履行納稅義務，這可能導致納稅人寧可選擇放棄該類交易行為，以免背負非實質(zhì)性資產(chǎn)增益產(chǎn)生的稅收債務。在此情況下，稅收對經(jīng)濟活動產(chǎn)生了決定性的影響，違背了稅收中性原則，因此，為了避免上述情況發(fā)生，所得稅法上的“所得”必須具備可支配性。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額，包括：（一）銷售貨物收入；（二）提供勞務收入；（三）轉讓財產(chǎn)收入；（四）股息、紅利等權益性投資收益；（五）利息收入；（六）租金收入；（七）特許權使用費收入；（八）接受捐贈收入；（九）其他收入。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第六條，企業(yè)所得稅法第三條所稱所得，包括銷售貨物所得、提供勞務所得、轉讓財產(chǎn)所得、股息紅利等權益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權使用費所得、接受捐贈所得和其他所得。該實施條例第二十二條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第六條第（九）項所稱其他收入，是指企業(yè)取得的除企業(yè)所得稅法第六條第（一）項至第（八）項規(guī)定的收入外的其他收入，包括企業(yè)資產(chǎn)溢余收入、逾期未退包裝物押金收入、確實無法償付的應付款項、已作壞賬損失處理后又收回的應收款項、債務重組收入、補貼收入、違約金收入、匯兌收益等。”

可見，我國企業(yè)所得稅法中規(guī)定的各類“所得”，不論來源為何，其共性在于都是資產(chǎn)本身的價值增益，即凈資產(chǎn)增加理論中的“不論何種利得，只要增加利得者的納稅能力，即納入課稅的對象，符合公平負擔的要求”[2]。一般情況下，只有企業(yè)以貨幣或非貨幣形式取得了凈資產(chǎn)的可支配性收益，才能將這些來源不同的企業(yè)收入計入所得稅的征納范圍。例外情況下，基于政策原因的考量，對于國債利息、符合條件的權益性投資收益和非營利組織收入等，即使?jié)M足應稅所得要件，也不征稅。據(jù)此，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定：“企業(yè)的下列收入為免稅收入：（一）國債利息收入；（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益；（三）在中國境內(nèi)設立機構、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機構、場所有實際聯(lián)系的股息、紅利等權益性投資收益；（四）符合條件的非營利組織的收入。”

（二）增益已經(jīng)實現(xiàn)

一項財產(chǎn)收益是否屬于所得稅法上的“所得”，是通過存在資產(chǎn)凈增加且已經(jīng)實現(xiàn)這兩項標準來判斷的，而該項所得是否具有可稅性，則要看其是否確認為應稅所得。也就是說，一項所得必須先實現(xiàn)才能確認為應稅所得。

在所得稅的法理上，“所得”的成立一方面要有財產(chǎn)的凈增加，另一方面還應當以實現(xiàn)為要件。實現(xiàn)原則實際上是對凈資產(chǎn)所得范圍的一種限制性條件，與主張通過市場交易活動來判斷所得可稅性的市場所得理論有異曲同工的效果[3]。“所得應當由市場交易行為產(chǎn)生，如果不存在實質(zhì)性的交易活動，或者所得的增加不是來源于市場交易，而僅是通過交換后產(chǎn)生的數(shù)值或價值變化，則不屬于所得的范疇”[4]。按照市場所得理論，對所得課稅是由于市場主體利用了國家建構并維護的市場秩序來獲取收益，因此國家有權參與分配市場主體相應的經(jīng)濟成果。“對那些未實現(xiàn)的所得，包括所有資產(chǎn)的增值收益和歸屬所得，盡管能夠增加人們的稅負能力，但任何國家原則上不將其列為課稅對象”[5]。

關于所得及所得實現(xiàn)的確認標準，美國所得稅法采用的是凈資產(chǎn)增加的概念來判斷所得的數(shù)量，并用交易的理念來判斷所得何時成立，構成一種凈資產(chǎn)增加與交易理念的混合稅種；同時，采用在所得稅法中對資本利得的確認進行規(guī)制的合并立法方式，如《美國法典》第三百五十一條規(guī)定，轉讓財產(chǎn)換得一個公司股票并且立即獲得控制，可不確認利得或損失。因為以股票形式分發(fā)的股利只是賬面財產(chǎn)的數(shù)額調(diào)整，證明股東未來有據(jù)此得到分配的權力，但他們實際上并未從公司利潤中獲得分配的收益。在Eisner v.Macomber 一案中，大法官皮特尼指出，只有在股東將該股票售出時，才能認為其實現(xiàn)了所得。也就是說，所得不能是資本的積累，而應當是具有交換價值、并從資本中分離出來的部分，能夠供收益的享有者自由處分。正如部分學者分析認為，實現(xiàn)原則下的所得稅在某種意義上也是一種交易稅，因為只有通過參與交換或交易活動才能真正實現(xiàn)所得。Cottage Sav.Ass'n v.C.I.R.一案也明確了所得實現(xiàn)原則的適用標準，法院在該案中認可了由財政部規(guī)章所確立的財產(chǎn)交換中實質(zhì)不同的判斷標準，認為應該根據(jù)權利的內(nèi)容來判斷財產(chǎn)交換是否存在本質(zhì)不同。美國聯(lián)邦最高法院在Helvering v.Horst一案中更是細化了所得實現(xiàn)的標準，認為實現(xiàn)原則要求所得只有在支付時才能對其征稅，只要當事人采取了最后的支付步驟，并通過該步驟享受到了最后的成果，即所得已經(jīng)實現(xiàn)。

而英國則是在對資本利得進行專門立法的資本利得稅制中確立了實現(xiàn)原則，認為資產(chǎn)價值的增長不是所得，資本只有在被處置之后才具有可稅性，課稅對象是資產(chǎn)處置的收益。處置是指財產(chǎn)權從一方主體轉移到另一方主體，包括財產(chǎn)買賣和財產(chǎn)交換，贈予也被認為是按照市場價格進行了處置。所得數(shù)額的最終確定必須等到出售、交換等形式的資產(chǎn)處置之后，若在納稅人未實現(xiàn)所得時就對其征稅，實際上是強制納稅人將財產(chǎn)變現(xiàn)，會干擾正常理性的經(jīng)濟活動，而且在急于變現(xiàn)的情況下，納稅人所獲得的收益可能會減少。

二、非貨幣性資產(chǎn)投資增值并非“所得”

公民財產(chǎn)權受保護的程度與憲法中所確認的所有制形式、經(jīng)濟成分的多寡成正比，以“所有權”為核心[6]。非貨幣性資產(chǎn)作為財產(chǎn)的一種形式，是指貨幣性資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，包括存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權投資等，非貨幣性資產(chǎn)投資所獲收益背后也是私人財產(chǎn)權應受法律保護的價值。非貨幣性資產(chǎn)區(qū)別于貨幣性資產(chǎn)最基本的特征是，其在將來為投資人帶來的經(jīng)濟利益，即貨幣金額是不固定的或不可確定的。

稅收構成要件作為一種連接規(guī)范和現(xiàn)實的中間形態(tài)與經(jīng)驗類型，具有相對穩(wěn)定性。從“所得”的構成要件來看，非貨幣性資產(chǎn)投資承載著稅法保護私人財產(chǎn)和鼓勵投資的功能和目的。因為公民財產(chǎn)權的實現(xiàn)要求在公法上對公權尤其是行政權力進行有效的約束，這樣才能“使公民對財產(chǎn)的收益和增值確立合理穩(wěn)定的心理預期和信心，增強公民私有財產(chǎn)權的安全感，才能使公民對財富積累的合理預期轉化為對財富追求的持久的激勵機制，從而推動社會財富總量的積累和經(jīng)濟社會的穩(wěn)定發(fā)展”[7]，而在此過程中法律發(fā)揮著不可或缺的作用。“對于稅收債務的發(fā)生而言，法益保障機能通過積極要件所劃定經(jīng)濟事實的可稅性識別和課稅權發(fā)動的范圍、界限與程度而實現(xiàn)。這些不只適用于納稅人，同樣制約著征稅機關”[8]。下文基于法理上“所得”的兩大構成要件，檢視非貨幣性資產(chǎn)投資的收益。

（一）非貨幣性資產(chǎn)投資增值屬于資產(chǎn)收益

非貨幣性資產(chǎn)投資，是股東用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并能依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。投資者應在投資交易發(fā)生時，將其分解為按公允價值銷售有關非貨幣性資產(chǎn)和投資兩項經(jīng)濟業(yè)務進行稅務處理，并按規(guī)定計算繳納所得稅。被投資者接受的非貨幣性資產(chǎn)，可按計稅價值或評估確認的價值確定有關資產(chǎn)的成本。

投資者在以非現(xiàn)金資產(chǎn)投資、抵債或購買股權等的過程中，往往都需要進行資產(chǎn)評估。資產(chǎn)評估是指對某項資產(chǎn)在某一時點的現(xiàn)實價值進行評估，資產(chǎn)評估增值是資產(chǎn)評估值大于資產(chǎn)賬面價值的部分。資產(chǎn)評估增值屬于財產(chǎn)收益，但只有經(jīng)過實質(zhì)性交易產(chǎn)生的資產(chǎn)凈增加才具有可稅性。

常見的資產(chǎn)評估增值主要分為三種情況：一是資產(chǎn)未發(fā)生轉移，僅為特殊需要做出的資產(chǎn)評估增值；二是國企改制上市過程中的資產(chǎn)評估增值；三是投資等資產(chǎn)重組過程中的資產(chǎn)評估增值。在這些情形下均有資產(chǎn)的取得與增加，從應稅所得的構成要件來看，該項資產(chǎn)增值是否可稅將取決于其是否真正實現(xiàn)，也即取決于產(chǎn)生該項財產(chǎn)收益的交易方式，這是國家對不同情形下的企業(yè)資產(chǎn)評估增值制定不同的涉稅處理政策的依據(jù)。

（二）確認所得實現(xiàn)的前提是具有納稅必要資金

按照所得實現(xiàn)原則的要求，收益須具有“既存性”[9]，對既得收益征稅，才能體現(xiàn)量能課稅原則或稅收公平原則。而預期收益只是形成一種納稅能力的可能性，它還未轉化為實際上的納稅能力，未滿足課稅要件，其稅基無法現(xiàn)實地、準確地量化。按照市場所得理論，所得真正實現(xiàn)的時點應當是企業(yè)用取得的財產(chǎn)收益進行了其他實質(zhì)性市場交易的時間。因此，交易是所得產(chǎn)生的基礎，發(fā)生交易后對所得的確認即是對交易對價的確認，無論什么形式的對價，只要具有經(jīng)濟價值就可以成立。

非貨幣性資產(chǎn)投資的增值本身是財產(chǎn)的增加，相當于收入，但其是否實質(zhì)性轉化為納稅人可以自由支配和使用的財產(chǎn)權利，即是否真正實現(xiàn)，這決定了能否對該項資產(chǎn)增值征收所得稅。由財政部、國家稅務總局《關于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關個人所得稅政策的通知》（財稅［2015］41 號）可知，非貨幣性資產(chǎn)投資行為可以分為轉讓行為和投資行為兩部分，其中真正的目的行為是投資行為，轉讓資產(chǎn)權屬獲得收益只是手段，應該僅對目的行為征稅。稅法意義上的轉讓是必須通過市場交易改變利益歸屬關系的，而僅有資產(chǎn)的股份化或證券化是不應征稅的。因此，對非貨幣性資產(chǎn)投資行為征稅實際上是對該資產(chǎn)通過投資行為得到實現(xiàn)的潛在增值部分征稅。這就需要用所得實現(xiàn)的確認標準來衡量資產(chǎn)評估的增值部分，那么所得實現(xiàn)的確認標準具體是什么呢？按照英國資本利得稅制中的實現(xiàn)原則，資本只有在被處置之后才具有可稅性，處置包括財產(chǎn)的買賣和交換；而按照美國聯(lián)邦稅法對所得實現(xiàn)的認定，可以用交易的理念或者基于收益產(chǎn)生的權利內(nèi)容來判斷財產(chǎn)交換是否存在本質(zhì)不同。還有部分學者認為，所得實現(xiàn)的標準是交換的財產(chǎn)形式發(fā)生了“本質(zhì)上的不同”，具體是指這些不同的財產(chǎn)形式“體現(xiàn)了法律上的不同權利”[10]。但是，這些標準都較為抽象，無法準確界定“實質(zhì)性市場交易”或“存在本質(zhì)不同”的具體內(nèi)涵。

按照納稅必要資金原則，“收入實現(xiàn)原則的基本原理是當納稅人銷售或處置其資產(chǎn)并收到包括現(xiàn)金在內(nèi)的資產(chǎn)的流入時，才會產(chǎn)生稅法意義上的收益”[11]。也就是說，應稅事件會觸發(fā)納稅必要資金的流入，此時納稅才有了資金保障。而是否具備納稅必要資金，可以通過所取得的資產(chǎn)是否具有“分離性”特征來判斷。正如美國聯(lián)邦最高法院法官在1920年Eisher v.Macomber一案判決中提到，納稅人持有的“資產(chǎn)”與“所得”的關系就像果樹與果實，果實只有與果樹分離，才能成為真正意義上的果實，同理，“所得”也只有與納稅人持有的“資產(chǎn)”相分離才能真正實現(xiàn)。

對于非貨幣性資產(chǎn)投資而言，所得實現(xiàn)的前提應當是用資產(chǎn)換取的股權已經(jīng)變現(xiàn)或轉化為其他非現(xiàn)金的可支配形式，因為此時收益才真正與原資產(chǎn)分離，具有可稅性，納稅人才持有納稅必要的資金，納稅義務也才產(chǎn)生。而在此前的資產(chǎn)交換股權之時，所得其實并未真正實現(xiàn)，僅是在投資人權益持續(xù)過程中資產(chǎn)形式發(fā)生了變化，交換的股權與資產(chǎn)之間并無顯著本質(zhì)區(qū)別。若在此時課稅，納稅人會因賬面并無可稅資金而不得不轉而調(diào)用其他資金，或者直接選擇放棄該項交易，這就干預了納稅人的交易自由，違背了稅收中性原則。

（三）非貨幣性資產(chǎn)投資增值屬于尚未實現(xiàn)的收益

以非貨幣性資產(chǎn)交換股權只是在原權益持續(xù)的狀態(tài)下使資產(chǎn)形式發(fā)生變化，該股權并未與原資產(chǎn)真正分離而產(chǎn)生納稅必要資金，因此，非貨幣性資產(chǎn)投資增值雖然屬于收益，但在獲得股權時并未真正實現(xiàn)。對于被投資方來說，只有在以資產(chǎn)換取的股權經(jīng)過市場交易發(fā)生實質(zhì)變化后，才具有可支配的經(jīng)濟價值，此時才能以該項收益中的可流動資金履行納稅義務。在以資產(chǎn)交換股權時，賬面增值的部分以股權形式呈現(xiàn)，其實質(zhì)價值始終受到市場波動的影響，待股權變現(xiàn)或轉化為其他非現(xiàn)金的可支配形式時才能真正實現(xiàn)收益，此時才能確認該項所得。

在立法上，確認應稅所得還需要考慮政策選擇，從而稍加調(diào)整法理上所得的范圍，制定具體的應稅所得規(guī)則，比如提前或遞延確認所得以及廣義上所得的扣除項目。對于確認的應稅所得，在最終計算納稅時，仍可能有規(guī)定延期或者分期繳納的特別規(guī)則[12]。這是因為政策選擇的不同，決定了對于不同類型的所得是否需要進行確認或者是否允許遞延。

三、非貨幣性資產(chǎn)投資所得稅規(guī)則檢視

對于非貨幣性資產(chǎn)投資的增值，在我國企業(yè)所得稅相關規(guī)則中直接被確認為財產(chǎn)收益，如果企業(yè)將資產(chǎn)進行了對外處置，發(fā)生了將資產(chǎn)所有權轉移的情形，應視同銷售，即按公允價值確認收入、扣除該項資產(chǎn)的凈值等，計算資產(chǎn)處置損益，計入應納稅所得額，并享受5 年內(nèi)平均分攤繳納所得稅的優(yōu)惠政策。而在個人所得稅相關規(guī)則中，個人轉讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目，于非貨幣性資產(chǎn)轉讓、取得被投資企業(yè)股權時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)，依法計算繳納個人所得稅。由于“所得”的兩大構成要件具備作為連接規(guī)范和現(xiàn)實的原則與規(guī)則的功能，其不僅在理念上體現(xiàn)了保護私人財產(chǎn)和鼓勵投資等目的，而且提供了劃定所得課稅范圍時可供衡量的標準和尺度。前文已論述了非貨幣性資產(chǎn)投資收益屬于資產(chǎn)增益，因此下文主要通過“收益已經(jīng)實現(xiàn)”要件中的“所得確認標準”來反思現(xiàn)行規(guī)則，找出漏洞并提出完善辦法。

（一）企業(yè)所得稅法規(guī)則

目前我國企業(yè)的非貨幣性資產(chǎn)投資增值的所得稅稅務處理依據(jù)是財稅［2014］116 號文，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認的非貨幣性資產(chǎn)轉讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計入相應年度的應納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。

企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資產(chǎn)生的資產(chǎn)增值，是該項資產(chǎn)的公允價值減去其計稅基礎的余額，屬于財產(chǎn)收益。但這項收益是否真正實現(xiàn)，決定了資產(chǎn)增值能否滿足應稅所得要件，是解決非貨幣性資產(chǎn)投資增值的企業(yè)所得稅處理問題的關鍵。

按照財稅［2014］116 號文的規(guī)定，在投資企業(yè)股權的計稅基礎尚未完全調(diào)整到位，即非貨幣性資產(chǎn)投資收益并未真正實現(xiàn)的情形下，被投資企業(yè)已經(jīng)將該項資產(chǎn)含有的增值視為已完全實現(xiàn)，對其進行確認并計提折舊。這說明，企業(yè)非貨幣性資產(chǎn)投資增值的所得稅政策并不僅僅是建立在對收益可稅性分析的基礎上，而是同時結合了稅收稽征便利和鼓勵企業(yè)投資的需要，從而適度調(diào)整了所得實現(xiàn)原則的認定標準，給予非貨幣性資產(chǎn)對外投資的企業(yè)在5年內(nèi)平均分攤繳納所得稅的優(yōu)惠政策。

（二）個人所得稅法規(guī)則

目前我國個人的非貨幣性資產(chǎn)投資增值的所得稅稅務處理依據(jù)是財稅［2015］41號文，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉讓非貨幣性資產(chǎn)和投資行為同時發(fā)生，應于非貨幣性資產(chǎn)轉讓、取得被投資企業(yè)股權時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)；應按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按評估后的公允價值確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入。納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務機關備案后，在5個年度內(nèi)分期繳納個人所得稅。個人以非貨幣性資產(chǎn)投資交易過程中取得現(xiàn)金補價的，現(xiàn)金部分應優(yōu)先用于繳稅，現(xiàn)金不足以繳稅的部分，可分期繳納。

但財稅［2015］41 號文存在以下兩個問題：一是認定非貨幣性資產(chǎn)轉讓和投資行為同時發(fā)生，在“資產(chǎn)轉讓、取得被投資企業(yè)股權時”直接確認資產(chǎn)轉讓收入已經(jīng)實現(xiàn)，并要求按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目繳納個人所得稅，這樣的規(guī)定混淆了資產(chǎn)轉讓行為發(fā)生與資產(chǎn)投資收益實現(xiàn)的時間點，違背了所得實現(xiàn)原則的要求。二是區(qū)分對待現(xiàn)金與非現(xiàn)金收益繳稅，要求個人取得現(xiàn)金補價的，現(xiàn)金部分優(yōu)先用于繳稅，現(xiàn)金不足以繳納的部分可分期繳納。個人的非貨幣性資產(chǎn)投資收益并不在個人所得稅法及其實施條例明確規(guī)定的征稅范圍之內(nèi)，且在相關資產(chǎn)投資發(fā)生時投資人其實尚未獲得收益，本不該繳納個稅，該文件可能會降低個人投資創(chuàng)業(yè)的積極性。

（三）應稅規(guī)則不符合所得實現(xiàn)原則

由以上分析可知，我國企業(yè)所得稅法和個人所得稅法規(guī)則對非貨幣性資產(chǎn)投資收益的稅務處理存在區(qū)別。前者是在“投資協(xié)議生效并辦理股權登記手續(xù)時”確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)，并給予企業(yè)5 年內(nèi)平均分攤繳納企業(yè)所得稅的優(yōu)惠；后者是在“非貨幣性資產(chǎn)轉讓、取得被投資公司的股權時”確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)并一次性繳納個人所得稅，一次性繳稅有困難的可在5 年內(nèi)分期繳納，現(xiàn)金補價優(yōu)先用于繳稅。兩者區(qū)分規(guī)定主要是基于企業(yè)所得稅與個人所得稅征收方式的不同，“個人所得稅的所得實現(xiàn)，以現(xiàn)實所得為原則，以權益所得為補充。而企業(yè)所得稅以權益所得（權責發(fā)生制）為原則，以現(xiàn)實所得為補充”[13]。

但是，以上兩者均要求在非貨幣性資產(chǎn)轉讓的時點就直接確認所得并繳納所得稅，這樣的規(guī)定不符合所得實現(xiàn)原則的要求，更無法滿足納稅人的心理預期。因為資產(chǎn)轉讓時增益雖然產(chǎn)生但并未實現(xiàn)，只有在投資行為發(fā)生時，也即實質(zhì)性交易發(fā)生時，收益才真正實現(xiàn)，才能確認所得。相比之下，個人所得稅規(guī)則中要求納稅人一次性繳稅的規(guī)定更加不合理，而對于企業(yè)而言，即使享受5年內(nèi)平均分攤繳納所得稅的優(yōu)惠政策，這也是建立在確認所得已經(jīng)實現(xiàn)的前提之下的，雖然能夠遞延納稅以鼓勵投資，但仍然與在收益真正實現(xiàn)的時點確認所得的規(guī)則有著本質(zhì)區(qū)別。

對于非貨幣性資產(chǎn)投資的收益，究竟應當在轉讓行為發(fā)生的時點確認所得并給予遞延納稅待遇以鼓勵投資，還是應當根據(jù)投資人對收益的后續(xù)處理是否屬于實質(zhì)性市場交易，來區(qū)分確認所得和制定相應的所得稅政策？從法理上看，應當采取后一做法，將納稅人用投資收益進行實質(zhì)性市場交易的時點作為確認所得真正實現(xiàn)的時點，以納稅必要資金是否產(chǎn)生作為判斷所得是否實現(xiàn)的依據(jù)。因為按照所得實現(xiàn)原則的要求，此時納稅義務才真正產(chǎn)生，于此時確認所得才能避免因市場風險可能帶來的納稅人收益波動。

四、非貨幣性資產(chǎn)投資增值所得稅規(guī)則之完善

依照財稅［2014］116 號文和財稅［2015］41 號文，我國目前對非貨幣性資產(chǎn)投資增值是在轉讓行為發(fā)生的時點直接確認所得并要求繳納所得稅。但是，這實際上并未考察該項非貨幣性資產(chǎn)投資收益是否真正實現(xiàn)。基于上文的分析，筆者提出如下完善非貨幣性資產(chǎn)投資增值所得稅規(guī)則的建議。

（一）按照收益是否實現(xiàn)區(qū)分所得的可稅性

在所得的構成要件中，實現(xiàn)原則要求應稅所得應當是已經(jīng)實現(xiàn)的可支配財產(chǎn)增益，也就是說，該項財產(chǎn)增益須已用于實質(zhì)性市場交易。而非貨幣性資產(chǎn)投資取得的增值部分，在被用于實質(zhì)性交易并產(chǎn)生可支配收益之前并未實現(xiàn)，并不具有可稅性，因此不應當“一刀切”地直接確認為應稅所得分攤5年繳納企業(yè)所得稅。

筆者認為，應當取消財稅［2014］116 號文中“企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應于投資協(xié)議生效并辦理股權登記手續(xù)時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)”的規(guī)定，以及財稅［2015］41號文中“個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應于非貨幣性資產(chǎn)轉讓、取得被投資企業(yè)股權時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓收入的實現(xiàn)”的規(guī)定?？梢愿鶕?jù)企業(yè)對非貨幣性資產(chǎn)轉讓所得的后續(xù)處理是否產(chǎn)生與原資產(chǎn)相分離的納稅必要資金，來區(qū)分制定所得稅政策。對于將資產(chǎn)投資增值用于市場交易而產(chǎn)生可支配收益的部分，由于這部分所得已經(jīng)實現(xiàn)，因此應當被納入應稅所得的范疇并要求繳納所得稅，同時給予其5 年內(nèi)平均分攤繳納所得稅的優(yōu)惠政策以鼓勵企業(yè)對外投資；對于未將資產(chǎn)投資增值用于市場交易但產(chǎn)生可支配收益的部分，由于這部分所得并未真正實現(xiàn)，不應對其課征所得稅。

（二）明確納稅義務發(fā)生的時點及條件

納稅人納稅義務產(chǎn)生的時點就是所得實現(xiàn)的時點，也是實質(zhì)性交易發(fā)生的時點，而實質(zhì)性交易的判斷和時點的確定是個相對復雜的問題。從理論上看，實質(zhì)性交易發(fā)生的時點應當是投資者將非貨幣性資產(chǎn)投資所獲得的股權再次轉讓的時點。

對于如何處理企業(yè)非貨幣性資產(chǎn)投資增值的所得稅問題，美國聯(lián)邦稅法也并未按照法理上“所得”構成要件中所得實現(xiàn)的認定標準來制定非貨幣性資產(chǎn)投資的所得稅法具體規(guī)則，而是規(guī)定納稅人的納稅義務在投資環(huán)節(jié)資產(chǎn)轉讓時就已經(jīng)產(chǎn)生，只是為了激發(fā)投資積極性而采取了遞延納稅政策。但值得借鑒的是，美國聯(lián)邦稅法比我國稅法規(guī)定了更為完備的享受遞延納稅待遇的具體條件，其中包括股權控制的比例要件和資產(chǎn)投資交換財產(chǎn)的形式要件，筆者認為，這些條件中的部分內(nèi)容可以在我國創(chuàng)設“所得實現(xiàn)”的認定標準時作為參照。

1.確定非貨幣性資產(chǎn)投資獲得股權控制的比例要件。按照《美國法典》第三百五十一條和第三百六十八條的規(guī)定，公司設立或資本投入過程中財產(chǎn)交換股票的交易產(chǎn)生的任何收益或損失將遞延確認，直到股東最終處置該股票，而給予遞延納稅待遇的法定要件有：投資人向公司轉移財產(chǎn)；投資人轉移的財產(chǎn)僅僅交換了公司的股票；投資人實現(xiàn)對公司80%股權的控制，而且投資人必須在交換發(fā)生后立即取得股權。簡而言之，對于滿足立即達到股權控制比例等要件的企業(yè)，股東投入非貨幣性資產(chǎn)到公司的資產(chǎn)轉移行為可以享受遞延納稅待遇；對于不滿足要件的企業(yè)，則應當期即期納稅。這是因為投資人投入的非貨幣性資產(chǎn)實際上只是處于投資人股權形式的間接控制之下，對于控股集團公司來說，該項資產(chǎn)并未真正對外出售或交換；對于投資人來說，只是在控制的基礎上獲得股權，而未獲得任何現(xiàn)金，若要求投資人當期納稅則會形成沉重的負擔，不利于鼓勵非貨幣性資產(chǎn)投資行為。

依照經(jīng)濟實質(zhì)原則，“滿足私法上法律要件的法律事實（法形式的實質(zhì)）與現(xiàn)實所產(chǎn)生經(jīng)濟成果的事實（經(jīng)濟的實質(zhì)）不一致時，應對后者進行稅法的解釋適用”[14]。因此，未滿足控制權要求的資產(chǎn)投資可以被視為僅是資產(chǎn)形態(tài)的轉化，而非對資產(chǎn)的實質(zhì)性處置。這說明在界定所得是否已經(jīng)實現(xiàn)的情境中，稅法可以將投資滿足股權控制的比例要求作為資產(chǎn)被用于實質(zhì)性市場交易的要件之一。至于具體的股權比例應當規(guī)定為多少，不應統(tǒng)一規(guī)定，可以結合不同地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展背景和非貨幣性資產(chǎn)流動的活躍情況而定，實現(xiàn)法律形式和經(jīng)濟實質(zhì)原則的統(tǒng)一。

2.取消非貨幣性資產(chǎn)投資交換財產(chǎn)形式的區(qū)分規(guī)定。美國聯(lián)邦稅法上并未區(qū)分現(xiàn)金與非現(xiàn)金的財產(chǎn)交換對價形式，而我國針對個人非貨幣性資產(chǎn)投資的財稅［2015］41 號文則要求對現(xiàn)金形式的補價優(yōu)先一次性繳納所得稅，現(xiàn)金不足以繳納的部分，可分期繳納。若投資人將非貨幣性資產(chǎn)投資后經(jīng)評估發(fā)現(xiàn)并未獲得增益，卻已依照規(guī)定優(yōu)先用現(xiàn)金繳納了個人所得稅，則實際上負擔了此次投資行為本不應承擔的稅負，這會傷害納稅人投資的積極性，嚴重違背稅收中性原則。

可見，雖然非貨幣性資產(chǎn)投資以股權支付為主要形式，現(xiàn)金支付的即時取得只是投資所得的一小部分形式，但現(xiàn)行規(guī)定中區(qū)分對待現(xiàn)金與非現(xiàn)金形式投資收益的所得稅政策仍應當取消，不得因稅收征繳的便利而損害投資人利益，應當統(tǒng)一規(guī)定非貨幣性資產(chǎn)投資不同支付形式的所得稅處理政策。

綜上，目前我國的規(guī)定是在投資人轉讓非貨幣性資產(chǎn)取得增益時，就直接確認該項增益屬于應稅所得并對其征收所得稅，而不是根據(jù)企業(yè)對投資增益的后續(xù)處理來區(qū)分認定該項收益是否具有可稅性。這樣的規(guī)定不僅違背了所得實現(xiàn)原則的要求，而且結合如今非貨幣性資產(chǎn)投資日益普遍的現(xiàn)狀，其也不符合投資人對于稅法會保護其財產(chǎn)的合理預期，因而不利于鼓勵非貨幣性投資活動[15]。對所得實現(xiàn)原則以類似于上述要件的方式進行細化規(guī)定，有利于幫助稅務機關在實務操作中確認納稅義務發(fā)生的時點，并留存納稅信息等證據(jù)。

五、結語

綜上所述，從法理上界定所得稅法上的“所得”，需要同時滿足兩大構成要件：一是存在資產(chǎn)增益，二是收益已經(jīng)實現(xiàn)。一項收益只有在滿足這兩大構成要件的前提下，才能被確認為應稅所得。

基于我國目前企業(yè)所得稅法與個人所得稅法規(guī)則對非貨幣性資產(chǎn)投資的稅收規(guī)定，本文認為：按照所得實現(xiàn)原則的要求，并為了更好地鼓勵非貨幣性資產(chǎn)投資，應當根據(jù)對非貨幣性資產(chǎn)投資增值部分的后續(xù)處理是否產(chǎn)生與原資產(chǎn)相分離的納稅必要資金，來區(qū)分認定所得的可稅性和制定所得稅政策；同時，基于鼓勵投資的目的和稅收稽征便利的要求，可以細化納稅義務發(fā)生時點、支付對價形式以及納稅信息留存事項等方面的相關規(guī)定。