我國涉外婚姻法律沖突解決機(jī)制的完善

□王藝霖 杜 宇

一、涉外婚姻的法律沖突

婚姻生效通常需要符合實(shí)質(zhì)要件與形式要件兩個(gè)部分，但各國關(guān)于婚姻要件均有不同的規(guī)定，因而造成法律適用與效力認(rèn)定的疑難。將各國婚姻形式要件與實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行對比分析，才能找到處理涉外婚姻法律沖突的有效途徑。

(一)婚姻實(shí)質(zhì)要件的法律沖突。

1.必備要件的法律沖突主要包含以下幾方面。第一，各國規(guī)定的法定結(jié)婚年齡不同。例如，伊朗的男子法定結(jié)婚年齡為15歲，女子的法定結(jié)婚年齡為13歲；韓國、日本結(jié)婚年齡分別為男18歲，女16歲。我國法定結(jié)婚年齡為男子22歲，女子20歲，是世界上法定結(jié)婚年齡最高的國家，這是導(dǎo)致法律沖突的原因之一；第二，對結(jié)婚雙方當(dāng)事人主觀意愿的規(guī)定不同。大部分國家規(guī)定結(jié)婚雙方必須自愿締結(jié)婚姻關(guān)系，有些國家認(rèn)為未成年人也可以結(jié)婚并在此基礎(chǔ)上增加了監(jiān)護(hù)人同意等要件[1]；第三，對性別的限制不同。一般國家立法中僅異性之間可以締結(jié)婚姻，但是也有一些國家承認(rèn)同性婚姻的存在。

2.禁止要件。結(jié)婚的禁止要件一般包括一定范圍內(nèi)血親結(jié)婚、重婚以及患特定疾病的人結(jié)婚等。在禁止一定范圍血親結(jié)婚中，普遍禁止直系血親婚姻，爭議不大，但各國對旁系血親之間的結(jié)婚以及和法律擬制血親間的結(jié)婚限制則存在著很多不同之處。禁止重婚即是指一個(gè)人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間只能有一個(gè)配偶。禁止患有一定疾病的人結(jié)婚，通常是指精神疾病、遺傳疾病或可以影響生活的傳染性疾病。對于結(jié)婚的禁止要件，各國的規(guī)定都不相同，因而在涉外婚姻中，法律沖突也存在多元化趨勢。

(二)婚姻形式要件的法律沖突?；橐鼍喗Y(jié)要有一定的形式要件，各國在形式要件上的規(guī)定也不盡相同。大部分國家采取登記主義，以具有法律效力的登記為婚姻締結(jié)的形式要件，且隨著大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展，這種以登記備案為要件的婚姻締結(jié)模式逐漸成為主流。此外，一些承認(rèn)宗教信仰的國家中亦有以宗教儀式為婚姻要件的規(guī)定。在少數(shù)英美法系國家與伊斯蘭國家中，不具備以上形式要件的婚姻也被法律所認(rèn)可。

二、我國涉外結(jié)婚法律適用制度反思

(一)實(shí)質(zhì)要件連結(jié)點(diǎn)欠缺。在我國《適用法》中只規(guī)定了結(jié)婚條件依次適用當(dāng)共同經(jīng)常居住所在地、共同國籍國以及一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國的婚姻締結(jié)地法律。但并沒有考慮當(dāng)事人沒有以上列舉的締結(jié)地時(shí)應(yīng)該適用何種地區(qū)的法律。雖然這種情況并不常見，但是隨著時(shí)代與觀念的發(fā)展變化，婚姻締結(jié)的情形可能會越來越多元，此時(shí)如果婚姻締結(jié)條件缺乏明確的法律適用準(zhǔn)則，則會造成涉外婚姻沖突無法解決的情形。此外，我國關(guān)于經(jīng)常居住地的解釋并不明確。厘清經(jīng)常居所地的概念是處理涉外法律沖突的重要基礎(chǔ)，“經(jīng)常居所地”這一概念誕生以來，我國學(xué)者對其內(nèi)涵的爭論就未曾停止，概念不夠明晰成為我國《法律適用法》第21條發(fā)揮功能的阻礙。

(二)立法過于籠統(tǒng)且司法解釋不完善。我國立法中關(guān)于涉外婚姻效力的規(guī)定并不完善，司法解釋中也并未提及婚姻效力問題，雖然《涉適用法》中有結(jié)婚必備條件的表述，但其表述過于籠統(tǒng)且對其含義有多種不同的理解方式。此種情況下如何對法律條文作出解釋是司法實(shí)踐亟待解決的難題，而司法解釋亦沒有對此進(jìn)行及時(shí)的補(bǔ)充與完善。因此，婚姻當(dāng)事人很難直觀地理解法律規(guī)范的具體要求[2]。

(三)法律適用與公序良俗沖突。當(dāng)準(zhǔn)據(jù)法與我國公序良俗相違背時(shí)，在合理性與合法性之間應(yīng)作出怎樣的權(quán)衡與抉擇，是司法實(shí)踐面臨的難題之一。我國有“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律”的保留規(guī)定，但對“損害社會公共利益”這一表述的解釋并不明確，在實(shí)踐中難以認(rèn)定。對公共利益的法律評價(jià)如果缺乏較為具體的準(zhǔn)則，則會導(dǎo)致司法裁量權(quán)彈性過大，出現(xiàn)判罰不合理甚至同案不同判的情形。立法與司法解釋難以面面俱到，但隨著時(shí)代的發(fā)展，此種沖突會日益增多，確立合理有效的應(yīng)對方式是當(dāng)前《法律適用法》的重要任務(wù)之一。在維護(hù)法律權(quán)威性的同時(shí)尊重當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利，亦要兼顧輿論與公序良俗，是時(shí)代給立法與司法實(shí)踐帶來的新挑戰(zhàn)。

三、涉外結(jié)婚沖突解決機(jī)制的構(gòu)想

(一)完善結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件連接點(diǎn)?；橐鲫P(guān)系和普通的民事關(guān)系不同，并不能完美適用《法律適用法》規(guī)定的最密切聯(lián)系原則，這種漏洞源于我國對于婚姻締結(jié)地法的適用進(jìn)行了條件限制。對此，可以適當(dāng)借鑒域外立法經(jīng)驗(yàn)，在結(jié)合我國國情的基礎(chǔ)上，將原文“在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律”改為“適用婚姻締結(jié)地法”，從而避免國籍不同且無共同經(jīng)常居所地的外國人在華締結(jié)婚姻無法可依，也避免法律規(guī)定之間潛在的沖突[3]。

(二)改進(jìn)法律用語。對條文中的表述進(jìn)行謹(jǐn)慎考慮是法律條文得以發(fā)揮功能的前提，法律沖突準(zhǔn)據(jù)法的選擇方式更應(yīng)做到文義清晰。我國的立法工作無法考慮到各國文化與觀念間的差異，因而很難避免條文理解的漏洞。例如《適用法》中結(jié)婚條件可以簡單理解為實(shí)質(zhì)要件，但是結(jié)婚手續(xù)的表述顯得不甚嚴(yán)謹(jǐn)。對于以宗教儀式作為結(jié)婚要件情形，用結(jié)婚手續(xù)來概括婚姻締結(jié)要件顯然并不恰當(dāng)。將“結(jié)婚手續(xù)”的表述轉(zhuǎn)換為結(jié)婚的形式要件”，詞義會更為合適[4]。

(三)完善相關(guān)法律解釋。法律無法避免存在漏洞，因此，法律解釋對法律的適用是必不可少的。關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件與形式要件的范圍與適用，只在條文中述明并不足夠。對婚姻要件的法律適用應(yīng)在結(jié)合司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對國外的立法模式與風(fēng)俗觀念進(jìn)行考量，通過司法解釋對立法的不足之處進(jìn)行彌補(bǔ)。此外，還應(yīng)對實(shí)踐中的不同情形進(jìn)行總結(jié)與分析，以司法解釋指導(dǎo)實(shí)踐，確立更加細(xì)化的法律適用與法律評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，否則，條文不完善仍會成為解決實(shí)際案件時(shí)困擾法官的一大難題。

(四)補(bǔ)充涉外婚姻特殊規(guī)定。我國立法上對于領(lǐng)事婚姻、兵役婚姻、船上締結(jié)的婚姻和無主土地上締結(jié)的婚姻并未作出完善的規(guī)定。因其結(jié)婚模式具有特殊性，在法律適用上與一般涉外婚姻的法律適用有所不同。如果把特殊婚姻以正?；橐龅囊?guī)制方式進(jìn)行規(guī)范，沖突便無法得到妥善解決。

對于不符合我國倫理道德的婚姻締結(jié)情形，我國概括式的法律保留規(guī)定難以避免個(gè)案中的不合理裁判。應(yīng)當(dāng)完善此方面相關(guān)規(guī)定，不可一概否認(rèn)其婚姻的效力，如果當(dāng)事人在中國締結(jié)有關(guān)違反中國倫理道德的婚姻時(shí)，可援用第5條的規(guī)定，對婚姻關(guān)系不予認(rèn)定。然而婚姻雙方在他國締結(jié)有效婚姻后，在中國發(fā)生了婚姻中的其他關(guān)系，如財(cái)產(chǎn)認(rèn)定、繼承以及離婚等情況，若雙方當(dāng)事人符合我國現(xiàn)有的涉外結(jié)婚法律適用制度，則不應(yīng)否認(rèn)其婚姻的效力。出于社會利益的考慮，即使不承認(rèn)其名義上的婚姻關(guān)系，亦應(yīng)對其實(shí)質(zhì)上的婚姻權(quán)利做出承認(rèn)，否則會導(dǎo)致當(dāng)事人雙方的婚姻權(quán)利受到侵害。我國的結(jié)婚沖突解決規(guī)范并沒有在此方面做出區(qū)分的對待，應(yīng)當(dāng)完善這方面的相關(guān)規(guī)定，如此才能更好地保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，解決涉外結(jié)婚沖突問題。

四、結(jié)語

隨著時(shí)代的發(fā)展變化，涉外婚姻涉及的法律關(guān)系越發(fā)復(fù)雜，法律沖突形式也更加多元化。簡潔的條文已經(jīng)不能滿足當(dāng)今時(shí)代的需求，而對于涉外結(jié)婚范疇內(nèi)立法的完善更是妥善解決涉外婚姻的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與涉外離婚案件的前提。放開對其實(shí)質(zhì)要件的限制，以婚姻締結(jié)地的法律作為結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的兜底適用的法律，同時(shí)改進(jìn)條文的有關(guān)敘述用語，增加相關(guān)的司法解釋與關(guān)于特殊問題的有關(guān)規(guī)定，才能讓國際私法的價(jià)值在我國得到最大程度的實(shí)現(xiàn)，應(yīng)對時(shí)代賦予法律的新挑戰(zhàn)。