雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)法律問題研究

摘 要：公司股權(quán)制度是研究公司治理的重要內(nèi)容。我國《公司法》在股份公司股東權(quán)利保護(hù)方面，強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的利益，“一股一權(quán)”，禁止“同股不同權(quán)”，更是禁止采用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)及其衍生股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司在中國上市。但就目前國內(nèi)公司發(fā)展形勢來看，“同股同權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)，已經(jīng)不能完全滿足先階段我國公司的發(fā)展。對(duì)于只是缺少資金，卻掌握創(chuàng)業(yè)理念和核心技術(shù)的公司來說，“一股一權(quán)”可能會(huì)使創(chuàng)始人因?yàn)槿谫Y而喪失對(duì)公司的控制權(quán)。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)恰好可以彌補(bǔ)這一缺陷。因此，對(duì)于雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)法律問題的研究極為必要。本文借助分析京東的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，探究“同股同權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)和雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點(diǎn)，最后對(duì)我國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的立法和實(shí)踐提出建議。

關(guān)鍵詞：同股同權(quán);雙層股權(quán);股權(quán)結(jié)構(gòu)

一、問題的提出

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步，大批互聯(lián)網(wǎng)公司應(yīng)運(yùn)而生。許多互聯(lián)網(wǎng)新貴擁有著創(chuàng)新型的公司治理理念和特有的專業(yè)技術(shù)，唯獨(dú)缺少資金的支持。于是，這些互聯(lián)網(wǎng)公司選擇赴美上市融資。這就不禁使人疑惑，為什么中國的公司要到美國去上市呢？答案是，我國禁止雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在中國上市。

（一）京東雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的實(shí)踐

京東，2014年5月在納斯達(dá)克上市。在IPO之前，京東持股位列前三的依次是：京東創(chuàng)始人劉強(qiáng)東、老虎環(huán)球基金、騰訊。在IPO之后，京東采用典型的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，即AB股結(jié)構(gòu)，A股采用一股一權(quán)，B股采用1：20的設(shè)置。目前，騰訊以持有京東18%的股權(quán)，成為京東最大的股東，但實(shí)際在董事會(huì)中的投票權(quán)只有4.4%;相比較，作為京東創(chuàng)始人的劉強(qiáng)東憑借著15.5%的流動(dòng)股，卻有在董事會(huì)中79.5%的投票權(quán)，是京東獨(dú)一無二的控制者。京東通過采用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，既實(shí)現(xiàn)為公司融資的目的，又分散了內(nèi)部股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，防止了創(chuàng)始人股份被反復(fù)稀釋而使公司的控制權(quán)旁落他人。

（二）我國關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定

我國《公司法》中，第一百零三條規(guī)定，“股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！钡谝话倭阄鍡l規(guī)定，“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?！边@兩條規(guī)定，都明確顯示了我國對(duì)于股東利益的保護(hù)，堅(jiān)持“同股同權(quán)”，禁止雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)及其衍生結(jié)構(gòu)在我國上市。對(duì)于京東這類既有上市融資需求，又需要?jiǎng)?chuàng)始人實(shí)際控制的公司在中國上市是無法實(shí)現(xiàn)的，只能到接受雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的美國達(dá)成上市的愿望。

二、“一股一權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的比較

（一）概念

“一股一權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)，又稱“同股同權(quán)”，即在公司中，股東每持一股份就擁有一個(gè)表決權(quán)。每個(gè)股份所享有的表決權(quán)是完全相同的。誰擁有最多的股份，誰就享有相對(duì)應(yīng)的最多的表決權(quán)、最強(qiáng)有力的話語權(quán)。如果公司創(chuàng)始人的股份在融資過程中被稀釋，不再是公司最大的股東，那么公司創(chuàng)始人就有不能控制公司的風(fēng)險(xiǎn)。

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，即“同股不同權(quán)”，是指在公司中，股東持有不同的股份享有不同的表決權(quán)。公司通過規(guī)定公司章程中公司發(fā)行股票的種類，從而重新確定股東的表決權(quán)。其目的在于公司上市后，創(chuàng)始人的股權(quán)被不斷稀釋后，依然可以享有公司的控制權(quán)，處于實(shí)際控股地位。當(dāng)然，當(dāng)B股被轉(zhuǎn)讓時(shí)就會(huì)喪失超級(jí)表決權(quán)，成為普通的A股。典型的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)是采用AB股的模式，即A股一股一權(quán)，B股則普遍是1：10或是1：20的設(shè)置。例如，谷歌上市后，采用AB股模式，施密特和布林等公司創(chuàng)始人和高管持B股，每股表決權(quán)等于A股的10股表決權(quán)。

（二）“一股一權(quán)”與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢和不足

“一股一權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)，此前一直是各國努力堅(jiān)持的股權(quán)結(jié)構(gòu)，因?yàn)椤耙还梢粰?quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，每個(gè)股東得到的表決權(quán)可好可以反映他們?cè)诠緭碛欣娴亩嗌伲梢杂行У乇苊獗頉Q人以自己的利益偏好影響表決結(jié)果，進(jìn)而影響到各股東利益分配。“一股一權(quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)充分體現(xiàn)了公平，有效地保護(hù)了股東的利益。但，“一股一權(quán)”股份結(jié)構(gòu)容易使創(chuàng)始人的股份被稀釋后而無法向原來一樣控制公司，喪失公司的控制權(quán)，從而不利于公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)可以彌補(bǔ)這一缺點(diǎn)。

在我看來，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)實(shí)質(zhì)是公司股權(quán)和公司控制權(quán)的分離，不是公司股權(quán)和公司表決權(quán)的分離。即使是AB股的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，也是A股系普通股，B股是基于公司章程所特別賦予公司創(chuàng)始人和高管在其所持有的普通股權(quán)上加持的超級(jí)表決權(quán)。當(dāng)這部分人在轉(zhuǎn)讓B股時(shí)，仍是按照普通股轉(zhuǎn)讓，原本B股上的超級(jí)表決權(quán)也隨之消失，成為普同的A股股權(quán)。那么，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢在于，公司既可以安心上市融資，又不必?fù)?dān)心內(nèi)部股東丟失對(duì)公司的控制權(quán)。使一些創(chuàng)新型科技公司不必因糾結(jié)于上市與否而喪失了公司發(fā)展的最佳時(shí)機(jī)。同時(shí)，對(duì)于內(nèi)部股東來說，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)可以有效地分散他們的風(fēng)險(xiǎn)，抵制惡意收購?！耙还梢粰?quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)是誰擁有最多的股權(quán)，誰就擁有最多的表決權(quán)。在公司上市后，內(nèi)部股東股份被反復(fù)稀釋，一旦其不再擁有最多的股份，就可能喪失公司控制權(quán)，而被其他公司惡意收購。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的內(nèi)部股東，即使其不再是擁有股份最多的股東，也不會(huì)喪失公司控制權(quán)，就避免了被惡意收購這一風(fēng)險(xiǎn)，從而使公司股東可以獲得更長遠(yuǎn)的利益。

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，也不是完美無缺的，也存在著缺陷。首先，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)使公司內(nèi)部股東和高管享有超級(jí)表決權(quán)，這就使股東不能以與股份相適應(yīng)的表決權(quán)參與投票，股東之間的代理成本就此產(chǎn)生。這一成本就使得股東利益在集體決策過程中遭到扭曲，因此股東的真實(shí)利益偏好不能得以準(zhǔn)確地反映。內(nèi)部股東在做決策時(shí)，就可能會(huì)存在為自身利益考量，而不是公司利益。其次，對(duì)內(nèi)部股東降低了監(jiān)督的力度，不利于對(duì)內(nèi)部股東進(jìn)行監(jiān)督，從而可能造成公司利益的損失。

三、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的啟示

我國目前拒絕雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司在我國上市，但并不意味著，我國不需要雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。阿里巴巴曾經(jīng)赴香港上市，但因阿里巴巴不是“一股一權(quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)而被香港拒絕，香港為錯(cuò)失阿里巴巴深表遺憾，而后出臺(tái)《新興及創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)公司上市制度》，于2018年4月30日生效，允許雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司赴港上市，香港不想再次錯(cuò)失向阿里巴巴這樣優(yōu)秀的企業(yè)。我國也應(yīng)該對(duì)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行引進(jìn)。

我國引進(jìn)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面：

首先，引進(jìn)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，必須要立足于我國的國情，充分發(fā)揮市場的基礎(chǔ)作用，建立雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)配套制度。

其次，對(duì)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的適用進(jìn)行限制。建立一套有效地考察機(jī)制，對(duì)期望以雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)入市的公司進(jìn)行考察，符合特定條件后，允許上市。對(duì)于特定企業(yè)給予照顧，允許采用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)上市，例如互聯(lián)網(wǎng)或者有前景的創(chuàng)新型企業(yè)。

再次，完善信息披露制度也是必不可少的。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)采用后，公司的控制權(quán)會(huì)高度集中在個(gè)別股東的手中，這就使公司內(nèi)部與市場信息更加的不對(duì)稱。因此，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的適用，必須有信息披露制度完善。

最后，建立相對(duì)應(yīng)的訴訟機(jī)制。我國現(xiàn)有的訴訟機(jī)制是股東代表訴訟制度。目前股東代表訴訟的案件并不常見，因?yàn)榧词箘僭V，也是公司受益，而股東所花費(fèi)的時(shí)間和金錢并不能得以彌補(bǔ)。因此，應(yīng)該加大對(duì)提起股東代表訴訟的股東補(bǔ)償力度，從而激勵(lì)股東采取訴訟途徑維護(hù)公司權(quán)益。

結(jié)語

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)相比“一股一權(quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)既有優(yōu)勢，也存在劣勢。但是，基于我國現(xiàn)代公司發(fā)展的需要，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的引進(jìn)也是勢在必行。在引起雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)，應(yīng)充分立足我國國情，結(jié)合國外的經(jīng)驗(yàn)，建立相關(guān)配套的制度。同時(shí)，建立一套雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)公司上市前的考察機(jī)制，對(duì)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的適用進(jìn)行限制， 完善信息披露制度，建立相對(duì)應(yīng)的訴訟機(jī)制，完善股東代表訴訟制度。

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作者簡介：

張偉靜（1990.12-），漢族，河北張家口人，碩士研究生在讀，現(xiàn)就讀于河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院，法律碩士專業(yè)，研究方向?yàn)榻?jīng)濟(jì)法。