最新歐盟反洗錢指令解讀

李靜

[摘要]歐盟委員會于2018年頒布了最新的歐盟反洗錢指令，新法令對于反洗錢義務(wù)主體、客戶盡職調(diào)查、金融情報機構(gòu)、集中自動化機制等方面要求做出了重要變化。在歐洲的中資金融機構(gòu)洗錢風(fēng)險范圍及限制措施將增加，客戶業(yè)務(wù)和交易透明度提高，增強盡職調(diào)查措施統(tǒng)一，客戶信息質(zhì)量要求提升。機構(gòu)應(yīng)該明確監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，落實所在國制度，規(guī)范盡職調(diào)查流程，提高客戶信息質(zhì)量，加強交易監(jiān)控，杜絕洗錢/恐怖融資風(fēng)險禍患，避免國際金融處罰事件的發(fā)生。

[關(guān)鍵詞]反洗錢;五號令;六號令草案;在歐機構(gòu)

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2020.11.

為了更好地防范洗錢/恐怖融資風(fēng)險，提高金融交易透明度，完善歐盟現(xiàn)行法律框架，歐盟委員會于2018年7月9日頒布了《歐盟反洗錢第五號指令》（The Fifth Money Laundering Directive 2018/843，AMLD5，以下簡稱為五號令），并于2018年10月28日制定了《歐盟反洗錢第六號指令草案》（DIRECTIVES（EU）2018/1673，以下簡稱為六號令草案）。

五號令較《歐盟反洗錢第四號指令》（The Fourth Money Laundering Directive 2015/849，AMLD4，以下簡稱為四號令）在反洗錢義務(wù)主體、客戶盡職調(diào)查、金融情報機構(gòu)、集中自動化機制等方面做出了重要變化，歐盟各成員國需在2020年1月之前根據(jù)最新法令更新本國反洗錢制度。六號令草案對未來頒布的《歐盟反洗錢第六號指令》將產(chǎn)生很大影響。本文將對《歐盟反洗錢第五號指令》和《歐盟反洗錢第六號指令草案》的重要變化及對在歐洲的中資金融機構(gòu)（簡稱“在歐機構(gòu)”）產(chǎn)生的影響作以解讀。

1? 《歐盟反洗錢第五號指令》重要變化

1.1? 擴大反洗錢義務(wù)主體

五號令將虛擬貨幣與法定貨幣兌換服務(wù)主體、托管錢包提供商納入到反洗錢義務(wù)主體。“虛擬貨幣”指不由中央銀行或政府當(dāng)局發(fā)行擔(dān)保，不附屬于合法貨幣，不具有貨幣合法地位，但被自然人或法人作為電子交易、存儲的價值數(shù)字表示?！巴泄苠X包提供者”是指代表客戶保護私人密碼密鑰，持有、儲存和轉(zhuǎn)移虛擬貨幣服務(wù)的實體。

五號令通過擴大反洗錢義務(wù)主體，增加虛擬貨幣與法定貨幣兌換服務(wù)主體、托管錢包提供商識別可疑活動的義務(wù)，減少犯罪集團通過這些平臺隱匿轉(zhuǎn)移資金洗錢的隱患。確保新科技、新服務(wù)領(lǐng)域保持高度透明度，共同打擊洗錢和恐怖主義融資。

1.2? 強化高風(fēng)險國家盡職調(diào)查

五號令要求成員國義務(wù)實體對于高風(fēng)險國家的業(yè)務(wù)與交易進行強化盡職調(diào)查，包括獲取客戶和實際受益人附加信息;業(yè)務(wù)關(guān)系預(yù)期性質(zhì)信息;客戶和實際受益人資金來源和財富來源的信息;預(yù)計或已發(fā)生交易的原因;建立或繼續(xù)業(yè)務(wù)關(guān)系高級管理層審批制度;加強業(yè)務(wù)關(guān)系監(jiān)控。成員國可以要求有義務(wù)的實體在適用的情況下確保首次付款通過客戶同戶名賬戶進行，信用機構(gòu)的客戶盡職調(diào)查標(biāo)準(zhǔn)不得低于本指令規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

五號令引入了緩釋措施，包括應(yīng)用增強盡職調(diào)查附加要素;加強報告機制或系統(tǒng)報告金融交易;限制自然人或法律實體與高風(fēng)險國家發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系或交易。除此之外，對于高風(fēng)險國家自然人或法人實體的業(yè)務(wù)關(guān)系或交易可采用以下一項或多項措施：禁止義務(wù)實體在高風(fēng)險國家或反洗錢/反恐怖主義融資體系欠缺地區(qū)設(shè)立子公司、分支機構(gòu)或代表處;要求對相關(guān)國家的實體增加監(jiān)督檢查或外部審計;必要時終止與相關(guān)國家機構(gòu)的代理關(guān)系。

1.3? 調(diào)整盡職調(diào)查要求

五號令降低了四號令中規(guī)定的某些閾值，用于收緊使用電子貨幣產(chǎn)品客戶盡職調(diào)查措施的要求。措施包括：第一，降低成員國義務(wù)主體對使用電子貨幣客戶盡職調(diào)查豁免閾值。電子支付工具的月最高支付交易限額和最大余額不得超過150歐元，較四號令降低了100歐元;第二，降低現(xiàn)金贖回或電子貨幣現(xiàn)金價值提取豁免閾值，降至50歐元;第三，所有遠程支付交易單筆金額超過50歐元不得豁免客戶盡職調(diào)查程序。另外，歐盟成員國可以決定在其領(lǐng)土上不接受匿名預(yù)付卡進行的付款。

1.4? 發(fā)布公共職能清單

按照現(xiàn)行反洗錢指令，規(guī)定與具有“突出公共職能”的自然人，即政治公眾人物（PEP）建立業(yè)務(wù)關(guān)系時，需進行額外盡職調(diào)查。但是“突出公共職能”的具體范圍沒有設(shè)定，所以PEP的定義并不清晰。為了識別歐盟中具有政治風(fēng)險的人員，確定歐盟層面統(tǒng)一的政治公眾人物定義，五號令要求成員國發(fā)布公共職能清單，說明根據(jù)國家法律、法規(guī)和行政規(guī)定具有重要公共職能的確切職能。會員國應(yīng)要求在其領(lǐng)土上認(rèn)可的每個國際組織發(fā)布并及時更新該國際組織的重要公共職能清單，歐洲議會將匯總各國清單并予以公開。

1.5? 加強金融情報機構(gòu)合作

五號令指出金融情報機構(gòu)在識別洗錢/恐怖主義組織的金融活動，特別是跨境交易方面發(fā)揮著重要作用。但由于缺乏規(guī)定性的國際標(biāo)準(zhǔn)，金融情報機構(gòu)在職能、權(quán)力等方面存在差異。

五號令要求成員國應(yīng)確保金融情報機構(gòu)可自主或申請到任何涉及洗錢或恐怖主義融資的相關(guān)信息，特別是涉及恐怖主義的案件，信息要直接迅速，不得無故拖延。聯(lián)邦法未統(tǒng)一的某些上游犯罪（如稅務(wù)犯罪），各國定義雖存在差異，但不應(yīng)影響信息相互交換，特別是預(yù)防性分析、案件調(diào)查以及國際合作。成員國應(yīng)確保金融情報機構(gòu)至少一名聯(lián)系人或負(fù)責(zé)人接收其他成員國金融情報機構(gòu)的信息請求。

金融情報機構(gòu)應(yīng)根據(jù)FATF建議書和金融情報機構(gòu)之間信息交換的埃格蒙特原則，與第三國金融情報機構(gòu)就洗錢、相關(guān)上游犯罪和恐怖主義融資進行最廣泛、迅速、有效地國際合作。

1.6? 建立集中自動化機制

五號令要求成員國建立集中自動化機制，如中央登記處或中央電子數(shù)據(jù)檢索系統(tǒng)，通過該機制可以獲取和搜索到客戶賬戶持有人和代理人、實際收益人身份信息;銀行和支付賬戶IBAN號碼和賬戶開立和關(guān)閉日期;保管箱承租人名稱、識別號碼、租賃期的期限;成員國金融情報機構(gòu)和主管當(dāng)局認(rèn)為必不可少的其他信息。

成員國應(yīng)確保中央機制中的信息可直接提供給國家金融情報機構(gòu)，確保任何金融情報機構(gòu)能夠及時向其他集中機制中獲取信息。國家主管當(dāng)局也應(yīng)了解信息內(nèi)容，以履行本指令規(guī)定的義務(wù)。

1.7? 建立受益所有權(quán)集中登記制

越來越多地犯罪分子利用金融體系隱藏轉(zhuǎn)移資金實施犯罪活動，準(zhǔn)確及時獲取受益所有人信息是追蹤隱藏公司股權(quán)罪犯的關(guān)鍵因素。五號令要求成員國必須確保本國領(lǐng)土注冊的公司和其他法律實體受益所有權(quán)信息準(zhǔn)確完整。為了確保有效登記和監(jiān)測受益所有權(quán)信息，加強會員國之間合作，要求建立受益所有權(quán)信息的中央登記冊，可獲取公司和其他法律實體的受益所有權(quán)信息，以便第三方能夠在歐盟中確定誰是公司和其他法律實體的受益所有人。

另外，五號令要求成員國應(yīng)建立明確的公眾訪問規(guī)則，以充分協(xié)調(diào)一致的方式獲取受益所有權(quán)信息，無論何種形式的法律實體都應(yīng)平衡反洗錢與數(shù)據(jù)主體的基本權(quán)利，以確保受益人隱私和個人數(shù)據(jù)保護的權(quán)利。

公眾獲取的所有權(quán)信息可以通過新聞媒體及民間組織審查，有助于通過聲譽影響，提高公司和其他法律安排受益所有權(quán)和控制結(jié)構(gòu)的透明度，調(diào)查和打擊犯罪行為，提升投資者和公眾對金融市場的信心。

2? 《歐盟反洗錢第六號指令草案》重要變化

為了進一步打擊洗錢和恐怖融資犯罪，補充和加強《歐盟反洗錢第五號指令》規(guī)定和措施，歐盟委員會制定了《歐盟反洗錢第六號指令草案》，對洗錢犯罪范圍、開展國際協(xié)助、加大洗錢犯罪懲處、使用有效調(diào)查工具等要求做了進一步的規(guī)定，具體解讀如下。

2.1? 規(guī)定洗錢犯罪范圍

六號令草案規(guī)定構(gòu)成洗錢上游犯罪的犯罪活動的定義在所有會員國都應(yīng)充分統(tǒng)一。會員國應(yīng)確保該指令中規(guī)定的所有可判處監(jiān)禁的犯罪均被視為洗錢上游犯罪。此外，如果尚未應(yīng)用該處罰標(biāo)準(zhǔn)，成員國應(yīng)在本指令所列的每一類犯罪中包括一系列犯罪。

從打擊洗錢的角度來看，虛擬貨幣的使用帶來了新的風(fēng)險和挑戰(zhàn)，會員國應(yīng)考慮虛擬貨幣帶來的洗錢犯罪。由于各國對稅務(wù)犯罪定義不同，規(guī)定與直接稅和間接稅有關(guān)的稅務(wù)犯罪應(yīng)根據(jù)修訂后的《金融行動特別工作組建議》納入犯罪活動的定義。

2.2? 廣泛開展國際協(xié)助

在有關(guān)洗錢的刑事訴訟中，會員國應(yīng)盡可能廣泛地相互協(xié)助，并確保根據(jù)本國法律和現(xiàn)有的聯(lián)盟法律框架，以有效和及時的方式交換信息。雖然各國法律對上游犯罪的定義不同，但不應(yīng)妨礙在洗錢刑事訴訟中開展國際合作。應(yīng)加強與第三國的合作，特別是鼓勵和支持建立打擊洗錢的有效措施和機制，并確保在這一領(lǐng)域開展更好的國際合作。

2.3? ?加大洗錢犯罪懲處力度

由于公職人員洗錢犯罪對公共領(lǐng)域和機構(gòu)廉正產(chǎn)生的影響，會員國應(yīng)能夠考慮根據(jù)本國法律對公職人員實施更嚴(yán)厲的處罰。會員國可對洗錢犯罪的自然人處以至少四年的最高監(jiān)禁，必要時受到額外制裁或措施。

2.4? 使用有效的調(diào)查工具

為確保成功調(diào)查起訴洗錢犯罪，負(fù)責(zé)調(diào)查或起訴此類犯罪的人應(yīng)使用有效的調(diào)查工具。因此，應(yīng)確保足夠的人員和有針對性的培訓(xùn)、資源和最新的技術(shù)能力。根據(jù)本國法律，考慮相關(guān)準(zhǔn)則和調(diào)查犯罪的性質(zhì)及嚴(yán)重程度，尊重保護個人資料的權(quán)利，使用有效的調(diào)查工具。

3? ?最新歐盟反洗錢指令對在歐機構(gòu)產(chǎn)生的影響

2018年相繼頒布的《歐盟反洗錢第五號指令》和《歐盟反洗錢第六號指令草案》將對在歐機構(gòu)反洗錢合規(guī)管控措施產(chǎn)生重要影響，歐盟委員會要求各成員國在2020年1月之前根據(jù)五號令完善本國反洗錢制度，金融機構(gòu)將根據(jù)所在國監(jiān)管制度落實本機構(gòu)制度。兩部法令對在歐機構(gòu)可能產(chǎn)生的影響如下：

3.1? 洗錢風(fēng)險范圍及限制措施增加

六號令草案規(guī)定會員國應(yīng)確保指令中規(guī)定的所有可判處監(jiān)禁的犯罪均被視為洗錢上游犯罪，還應(yīng)考慮虛擬貨幣引起的洗錢犯罪，直接稅和間接稅有關(guān)的稅務(wù)犯罪。同時會員國加大反洗錢處罰力度，洗錢犯罪可實施額外的制裁或措施，對公職人員洗錢犯罪應(yīng)加重處罰。在歐機構(gòu)需根據(jù)所在國法律要求重新確定洗錢犯罪范圍，洗錢風(fēng)險的防控范圍將加大。根據(jù)額外制裁和措施，違反法令的個人或?qū)嶓w將面臨罰款、監(jiān)禁、取消商業(yè)活動資格等嚴(yán)厲的限制措施。

3.2? 客戶業(yè)務(wù)和交易透明度提高

五號令頒布多條新政主旨在于提高公司和其他法律實體金融交易透明度。在歐機構(gòu)需根據(jù)監(jiān)管要求提高客戶及交易透明度，在客戶準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)交易、定期回溯等多個環(huán)節(jié)了解客戶身份信息、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、受益所有人信息、業(yè)務(wù)真實貿(mào)易背景、資金來源和財富來源等，確?？蛻粜畔⒄鎸嵭?、準(zhǔn)確性，做到真正了解客戶、了解業(yè)務(wù)，保證業(yè)務(wù)和交易的透明。

3.3? ?增強盡職調(diào)查措施統(tǒng)一

由于當(dāng)?shù)乇O(jiān)管要求不同，在歐機構(gòu)對高風(fēng)險國家的理解和盡職調(diào)查措施存在差異，對洗錢風(fēng)險防范造成了一定了隱患。此次五號令在歐盟一級規(guī)范了高風(fēng)險國家業(yè)務(wù)調(diào)查和處理要求，在歐機構(gòu)對于高風(fēng)險國家盡職調(diào)查要求也將據(jù)此統(tǒng)一調(diào)整，流程將更加規(guī)范，管控方式向嚴(yán)監(jiān)管、強監(jiān)管地區(qū)金融機構(gòu)看齊。

3.4? 客戶信息質(zhì)量要求提升

集中自動化機制的推出和反洗錢國際協(xié)助的加強，各個機構(gòu)和組織對客戶信息的質(zhì)量必將提升，對客戶信息的完整性、有效性將有更高要求。在歐機構(gòu)要對標(biāo)監(jiān)管、同業(yè)客戶信息采集要求，制定本機構(gòu)KYC要素表，提供必要的證明材料支持，加強客戶信息采集和錄入時的準(zhǔn)確性也確保信息質(zhì)量。

4? ?在歐機構(gòu)的對策建議

4.1? 明確監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，落實所在國制度

明確監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，劃定風(fēng)險邊界和行動范圍是合規(guī)管理首要和最基礎(chǔ)的工作。在歐機構(gòu)第一要明確監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。如六號令草案要求的洗錢上游犯罪范圍，機構(gòu)應(yīng)對標(biāo)監(jiān)管規(guī)定，參照洗錢犯罪活動指標(biāo)，了解各種犯罪洗錢特征，制定本機構(gòu)制度;第二要落實所在國法律制度。在歐機構(gòu)要根據(jù)當(dāng)?shù)乇O(jiān)管制度完善本機構(gòu)反洗錢制度，修訂業(yè)務(wù)操作手冊，將制度落實到業(yè)務(wù)和操作環(huán)節(jié)，使制度嵌入到業(yè)務(wù)、服務(wù)各個環(huán)節(jié);第三是加強員工培訓(xùn)。在歐機構(gòu)要做好本機構(gòu)培訓(xùn)工作，可通過聘請第三方公司、購買網(wǎng)絡(luò)課件、本行自主培訓(xùn)等方式對管理層、合規(guī)人員、業(yè)務(wù)部門員工、新員工等進行培訓(xùn)。使員工增強合規(guī)意識，了解新制度變化，識別本機構(gòu)風(fēng)險點，掌握應(yīng)對措施，明確各崗位反洗錢合規(guī)職責(zé)。

4.2? 規(guī)范盡職調(diào)查流程

五號令對高風(fēng)險國家或地區(qū)業(yè)務(wù)增強盡職調(diào)查措施做出了具體要求。在歐機構(gòu)應(yīng)按要求在業(yè)務(wù)準(zhǔn)入時獲取客戶和實際受益人附加信息;業(yè)務(wù)關(guān)系預(yù)期性質(zhì)信息;客戶和實際受益人資金來源和財富來源的信息;預(yù)計或已發(fā)生交易的原因，并提供證明材料;建立或繼續(xù)業(yè)務(wù)關(guān)系高級管理層審批制度;加強業(yè)務(wù)關(guān)系監(jiān)控。

在歐機構(gòu)應(yīng)建立客戶名單篩查和回溯機制，確定客戶、代理人、受益所有人是否為制裁或PEP客戶，如果涉及制裁客戶，應(yīng)分析制裁名單類型和制裁類型，如果涉及SDN清單，應(yīng)立即拒絕業(yè)務(wù)，并報送當(dāng)?shù)亟鹑谇閳髾C構(gòu);如果為PEP客戶，要采取額外的盡職調(diào)查，確保業(yè)務(wù)不涉及腐敗、洗錢等活動。

4.3? 提高客戶信息質(zhì)量

隨著反洗錢國際協(xié)助的加強，集中自動化機制的建立，金融機構(gòu)客戶信息質(zhì)量將成為反洗錢監(jiān)管的重點。在歐機構(gòu)第一是要對標(biāo)當(dāng)?shù)乇O(jiān)管及同業(yè)最佳實踐明確客戶信息要素;第二是按照要求采集客戶KYC信息，在開戶、年審、銷戶等環(huán)節(jié)收集或更新客戶信息，并要求提供證明材料;第三是確保本機構(gòu)錄入信息質(zhì)量，應(yīng)設(shè)立專崗人員錄入復(fù)核?？蛻粜畔⑷缛糇兏鼞?yīng)及時在系統(tǒng)更新，確保紙質(zhì)與系統(tǒng)信息一致。

在歐機構(gòu)應(yīng)遵守所在國法律法規(guī)，建立長效反洗錢合規(guī)機制，深入持久地做好各項工作，杜絕洗錢/恐怖融資風(fēng)險禍患，避免國際金融處罰事件發(fā)生。

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