未建立工會(huì)解雇員工的法律風(fēng)險(xiǎn)

周洪波

周律師，您好！

2017年1月1日，我進(jìn)入上海某倉庫管理公司工作，擔(dān)任倉庫管理員一職，我和公司簽訂勞動(dòng)合同中約定的工作期限是自2017年1月1日起至2019年12月31日止。2018年7月10日，我與公司另一個(gè)男同事之間因瑣事發(fā)生爭執(zhí)進(jìn)而互毆。同年7月25日，公司對(duì)我和另一位男同事作出違紀(jì)處理，其中對(duì)我作出降職降薪的處罰。后又依據(jù)《員工守則》，認(rèn)定我毆打同事，擾亂公司工作秩序，屬于嚴(yán)重違紀(jì)，對(duì)我作出解除勞動(dòng)合同處理。我很不服氣，我認(rèn)為公司對(duì)我的處罰過重，并且我從朋友處了解到，由于我們公司未建立工會(huì)組織，在解除勞動(dòng)合同之前，未聽取職工代表意見。公司是不能對(duì)我做出單方解除勞動(dòng)合同的處理的，請問律師，我們公司的做法是否合法？我該如何維權(quán)？

讀者：唐先生

唐先生，您好：

根據(jù)你的上述描述，你們公司已經(jīng)違反了《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（下稱“《勞動(dòng)合同法》”）的相關(guān)規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定：企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。企業(yè)違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求企業(yè)糾正。企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。倉庫管理公司未建立工會(huì)組織或設(shè)立工會(huì)委員，違反相關(guān)法律規(guī)定。在斗毆事件發(fā)生后，倉庫管理公司對(duì)你已經(jīng)作出降職降薪的處罰，后再次作出解除勞動(dòng)合同決定，明顯失當(dāng)。同時(shí)，該倉庫管理公司在作出解除勞動(dòng)合同決定前，未聽取職工代表意見，并告知你陳述、申辯的權(quán)利，屬程序違法，因此建議你依法先與公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你可以依法向公司所在地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁;不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、企業(yè)未建立工會(huì)解雇員工的法律風(fēng)險(xiǎn)

我國勞動(dòng)合同法規(guī)定了企業(yè)可以即時(shí)解除勞動(dòng)合同六種情形及提前三十日或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后可以解除勞動(dòng)合同的三種情形。且勞動(dòng)合同法規(guī)定：企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。企業(yè)違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求企業(yè)糾正企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。同時(shí)還規(guī)定：企業(yè)違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)按照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同依法告知并聽取工會(huì)或職工代表的意見是企業(yè)解除勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)履行的法定程序。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》規(guī)定：建立了工會(huì)組織的企業(yè)解除勞動(dòng)合同符合勞動(dòng)合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會(huì)，勞動(dòng)者以企業(yè)違法解除勞動(dòng)合同為由請求企業(yè)支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前企業(yè)已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外，僅違反解除勞動(dòng)合同程序性規(guī)定的解除勞動(dòng)合同，在起訴前補(bǔ)正有關(guān)程序的可以免除支付賠償金責(zé)任;未補(bǔ)正的則構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)支付賠償金。

本案中，唐先生未能妥當(dāng)處理同事之間發(fā)生的瑣事，以至雙方在工作場所發(fā)生互毆，違反公司的員工守則。倉庫管理公司已對(duì)唐先生作出處罰的情況下，又對(duì)其作出解除勞動(dòng)合同的處罰，不符合情理，亦明顯失當(dāng)。同時(shí)，在解除勞動(dòng)合同之前，未告知且未聽取職工代表的意見，程序上存在瑕疵。故倉庫管理公司解除與唐先生的勞動(dòng)合同屬違法解除，應(yīng)支付唐先生賠償金。

二、企業(yè)未建立工會(huì)解雇員工的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）對(duì)員工所犯錯(cuò)誤無論大小一定要以書面的形式固定并留存。對(duì)于員工在工作過程中出現(xiàn)失誤或過錯(cuò)給企業(yè)造成的具體損失，要通過書面的形式固定，并告知員工，若有可能盡量讓員工簽字。以便對(duì)員工是否屬于并滿足《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定的情形進(jìn)行法律評(píng)估，從而做出是否辭退該員工的決定。

（二）若有工會(huì)，盡量爭取工會(huì)的意見，但一定要形成書面的意見。

（三）解除勞動(dòng)合同后的后續(xù)手續(xù)，包括檔案交接、保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、費(fèi)用結(jié)算、工作交接等內(nèi)容。

三、總結(jié)

綜上所述，法律之所以要規(guī)定通知工會(huì)的義務(wù)，是為了充分發(fā)揮工會(huì)的作用，緩解矛盾，減少勞動(dòng)爭議的發(fā)生。工會(huì)作為勞動(dòng)者的群眾性組織使命之一就是依法維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。而且《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的是應(yīng)當(dāng)通知工會(huì)，而應(yīng)當(dāng)就是必須，必須就不能只局限于企業(yè)的工會(huì)組織，也不能局限于建立了工會(huì)的單位。既然法律明確規(guī)定企業(yè)解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，只要企業(yè)未事先通知工會(huì)，就屬于程序違法。因此，企業(yè)在沒有建立企業(yè)工會(huì)的情況下，單方解除勞動(dòng)者勞動(dòng)合同時(shí)，為了將違法風(fēng)險(xiǎn)降到最低，最好提前通知企業(yè)所在地的地區(qū)工會(huì)或者行業(yè)工會(huì)甚至是總工會(huì)，如果在作出解雇決定時(shí)未通知任何工會(huì)的，最好在勞動(dòng)者提起仲裁、訴訟前補(bǔ)正程序，通知相關(guān)工會(huì)。

（作者系上海恒業(yè)律師事務(wù)所律師）