我國內(nèi)幕信息知情人范圍界定

摘要：從國內(nèi)外對內(nèi)幕信息知情人范圍的研究展開，首先對內(nèi)幕信息知情人的相關(guān)理論進行闡述。最終對我國證券內(nèi)幕信息知情人界定提出若干建議，包括對內(nèi)幕信息知情人的范圍予以明確界定、對不同類型主體設(shè)立不同的法律規(guī)制、建立內(nèi)幕信息知情人登記加交易報告制度、其他補充機制等。

關(guān)鍵詞：內(nèi)幕信息；知情人；范圍

一、我國內(nèi)幕信息知情人范圍界定的現(xiàn)狀

（一）傳統(tǒng)內(nèi)部人：上市公司相關(guān)的身份

縱觀我國《證券法》第74條中關(guān)于內(nèi)幕信息知情人的一至四大分類，且都處于與上市公司有關(guān)的特殊身份地位，并能夠進一步拆分成五類：（1）發(fā)行人內(nèi)部的董監(jiān)高；（2）持有該公司5%以上股份的股東與董監(jiān)高；（3）公司的實際控制人與董監(jiān)高；（4）發(fā)行人控股的公司與董監(jiān)高；（5）因為自身擔(dān)當(dāng)?shù)穆殑?wù)而能夠接觸到公司相關(guān)內(nèi)幕信息的人員。[1]

（二）臨時內(nèi)部人：特殊職業(yè)相關(guān)的身份

1.中介機構(gòu)相關(guān)的身份

我國《證券法》第74條規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人中，專門規(guī)定了與中介機構(gòu)相關(guān)的特殊身份的主體作為第六類被囊括進來。細分下來，其中的證券服務(wù)機構(gòu)類還囊括了例如資信評級機構(gòu)、財務(wù)顧問機構(gòu)、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)，甚至?xí)蓭熓聞?wù)所等中介機構(gòu)。[2]

2.證券監(jiān)管相關(guān)的身份

研究我國《證券法》第74條中，第五項關(guān)于內(nèi)幕信息知情人的規(guī)定，可發(fā)現(xiàn)其特征是具有與證券監(jiān)管相關(guān)的人員，是對前文所述的內(nèi)部人之?dāng)U展。內(nèi)幕信息知情人主要以上市公司為中心，特別應(yīng)當(dāng)關(guān)注那些上市公司的內(nèi)部工作人員，和與其人員產(chǎn)生各種業(yè)務(wù)關(guān)系的外部人員，尤其是監(jiān)督管理人員。所以將證券監(jiān)管相關(guān)身份的人員納入內(nèi)幕信息知情人范疇，是對內(nèi)部人理論的發(fā)揚和進步。

（三）我國對內(nèi)幕信息知情人的認定的過于狹隘

1.對于持股5%以下的小股東沒有進行規(guī)定

基于信義理論，作為上市公司的股東，無論其持股多少都應(yīng)該對公司、債權(quán)人及其他股東等負有信義義務(wù)。故而我國《證券法》第74條中僅把持有上市公司百分之五股份的人作定內(nèi)幕信息知情人的判定標(biāo)準(zhǔn)，不符合現(xiàn)實需要。持股百分之五以下的小股東也應(yīng)考慮被納入內(nèi)幕信息知情人的法律規(guī)制范疇。

2.證券監(jiān)管以外的其他公職人員

《證券法》第74條未把證券監(jiān)管以外的其他公職人員列入證券內(nèi)幕信息知情人的范圍屬于立法上的疏漏。[3]證券監(jiān)管以外的其他公職人員，若履職過程中接觸獲知到內(nèi)幕消息，應(yīng)當(dāng)禁止其進行相關(guān)證券交易。

3.持有百分之五以上股份的股東界定有所遺漏

從實際生活的角度看，股東不僅對自己的股份持享有控制權(quán)，通常也掌握了配偶、子女、父母等近親屬的股份權(quán)利，另外公司中不乏隱名股東的存在。[4]如果僅考慮公司股東本人所實名持有的股份數(shù)量，而不看其實際掌握了的股權(quán)，則該股東可以通過利用親屬朋友的名義持有股份，從而規(guī)避證券法律的監(jiān)管。

三、內(nèi)幕信息知情人范圍的規(guī)制

（一）對不同類型主體設(shè)立不同的法律規(guī)制

對內(nèi)幕信息知情人的界定不適合將所有證券市場主體都列為重點關(guān)注對象。因而在界定內(nèi)幕信息知情人統(tǒng)合的基礎(chǔ)上，確有對其進行分類的意義。

第一，雖然身份關(guān)系不再是晰定內(nèi)幕信息知情人的主要標(biāo)準(zhǔn)，但仍不失為認定其是否占有內(nèi)幕信息的重要參考因素。例如，絕大多數(shù)的內(nèi)幕交易案件與公司內(nèi)部人有密切的聯(lián)系，這就要求規(guī)制內(nèi)幕交易的立法因素應(yīng)首先監(jiān)管此類主體，嚴(yán)格信息披露義務(wù)，做好事前防范。

第二，從司法實踐來看，將內(nèi)幕信息知情人的身份特征作為參考其知悉內(nèi)幕信息的證據(jù)之一有重要意義。因為如何才能證明當(dāng)事人知悉內(nèi)幕信息，是監(jiān)管部門和司法機關(guān)的共同難題，內(nèi)幕交易主體的身份若能佐證其知悉相關(guān)內(nèi)幕信息，可以大大減小執(zhí)法司法機關(guān)的壓力。故我國仍需堅持對內(nèi)幕信息知情人的分類。即根據(jù)身份的各異，相關(guān)人員與內(nèi)幕信息的利害關(guān)系也有一定差別，因而對內(nèi)幕信息知情人進行列舉上的分類，然后對于不同類型主體予以不同的規(guī)制實有必要。

（二）在現(xiàn)有分類上對內(nèi)幕信息知情人進一步分類

1.業(yè)務(wù)合同關(guān)系

業(yè)務(wù)合同關(guān)系主體是指與公司內(nèi)部人員發(fā)生業(yè)務(wù)合作或契約關(guān)系的一類主體，例如與公司內(nèi)部人員發(fā)生合同關(guān)系、、資產(chǎn)收購、公司重整、保薦承銷等行為。具體包括：期貨公司、證券公司、基金管理公司、保險公司、銀行等機構(gòu)的相關(guān)人員和以律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所為代表的參與公司內(nèi)部業(yè)務(wù)的中介機構(gòu)。另外在上市公司并購重組過程中相關(guān)受益方包括機構(gòu)、上市公司高管、上市公司并購重組參與方等也應(yīng)受到規(guī)制。

2.監(jiān)督管理關(guān)系

證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員和因職務(wù)行為對證券相關(guān)環(huán)節(jié)進行監(jiān)督的人員，以及其他和證券交易有關(guān)的證券監(jiān)督管理以外的公職人員，如果基于工作職責(zé)需要而獲取了內(nèi)幕信息，同樣應(yīng)當(dāng)禁止其以該信息為優(yōu)先資源而進行證券交易。包括證券服務(wù)機構(gòu)、承擔(dān)自律監(jiān)管職責(zé)的證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)的有關(guān)人員，以及進行公司破產(chǎn)清算的公職人員、規(guī)劃上市政策的公職人員等有可能接觸或獲悉內(nèi)幕信息的人員。根據(jù)我國國情，在立法規(guī)制上不僅僅需要將證券監(jiān)督管理關(guān)系的人員歸入到內(nèi)幕信息知情人的范疇同時也需要將能夠獲取內(nèi)幕信息的其他公職人員歸入其中。[5]

2.親屬及其他密切關(guān)系

考慮到內(nèi)幕信息知情人通常會通過比較密切的親屬一同進行內(nèi)幕交易，故而包括父母、配偶、子女、兄弟姐妹，和其他具有密切關(guān)系的親屬，也需要以內(nèi)幕交易的適格主體納入內(nèi)幕信息知情人的范圍進行重點監(jiān)控。因此不僅對持有百分之五以上股份的股東界定應(yīng)該連同其配偶、子女、父母、兄弟姐妹等近親屬的股份以及實際擁有的隱名股份一并計算在內(nèi)，并且還要采取推定的證明方式，提高法律的執(zhí)行力。

結(jié)語

內(nèi)幕交易使得內(nèi)幕信息知情人能夠先于其他公共投資者對發(fā)行公司影響證券價格走勢的內(nèi)幕信息做出反應(yīng)，從而損害公共投資者的利益，引起市場的信任危機以及投資者的退出，最終影響證券市場作為直接融資渠道的功能。[6]目前我國對于證券內(nèi)幕信息知情人的界定范圍相對于世界各國的法律較窄，落后于市場的發(fā)展。故而有必要對證券內(nèi)幕信息知情人的范圍進行研究。

參考文獻：

[1]夏雅麗，李靖.從美國“八爪魚”案反觀中國內(nèi)幕信息知情人之認定標(biāo)準(zhǔn)[J].西安電子科技大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2014，（24）：69-80.

[2]李愛軍.證券法教程[M].北京：對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，2014：11.

[3]張海龍.論證券內(nèi)幕交易行為主體的范圍——對我國《證券法》第74條的立法解讀和思考[J].新財經(jīng)（理論版）.2010，（10）：44-46.

[4]夏中寶.美國禁止利用國會情報交易法[J].證券法苑，2012，（2）：837-853.

[5]李游.證券內(nèi)幕交易主體范圍研究[J].時代法學(xué)，2015，（4）：78-89.

[6]方重，王可.強化大股東違規(guī)減持監(jiān)管[J].金融市場，2017，（8）：64-66.

作者簡介：門亮（1992-），男，滿族，河北隆化人，天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院，2016級碩士研究生，研究方向：訴訟法學(xué)。