上市公司治理的新起點

何海鋒 李凌霜

2018年9月30日，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）發(fā)布公告，頒布了最新修訂的《上市公司治理準則》（以下簡稱“新《準則》”），這是繼2002年舊《準則》正式頒布以來的首次修訂。

新《準則》共10章，98條。相較于舊《準則》，新《準則》立足經(jīng)濟發(fā)展新時代，在保留上市公司治理主要規(guī)范要求的基礎上，適應境內外市場變化和公司治理發(fā)展趨勢，明確了上市公司的新責任， 為投資者提供了新保障，對管理者提出了新約束，也為資本市場注入了新動力，從而構建起我國上市公司治理的新框架。但是，新時代給公司治理提出了源源不斷的新命題，新《準則》并不是公司治理的終點，只是一個新的起點。

上市公司的新責任

上市公司作為公共公司，在凝聚社會財富的同時，也應當負擔起更大的責任。上市公司的責任范圍受到政治、經(jīng)濟、文化等方面因素影響。此次新《準則》增加了上市公司的黨建工作與ESG信息披露要求，帶有鮮明的新時代印跡。

加強黨建工作

新《準則》第五條增加了上市公司黨建義務。對于非國有控股上市公司，應當按照《公司法》的規(guī)定，設立黨組織，開展黨的活動，并且為黨組織的活動提供必要的條件。對于國有控股上市公司，在此基礎上還應當將黨建工作要求寫入公司章程?？梢钥吹剑紤]到不同類型公司承擔的政治責任有所不同，《準則》對不同股權結構上市公司的黨建要求做了區(qū)分：在國有控股的上市公司當中，公司黨委是政治核心與領導核心；在民營控股上市公司當中，則需落實好黨的準則，保障好黨員權利，發(fā)揮好黨組織和黨員的作用。

2015年以來，針對國有控股上市公司的黨建工作，中共中央曾專門下發(fā)《關于在深化國有企業(yè)改革中堅持黨的領導加強黨的建設的若干意見》，要求明確國有企業(yè)黨組織在公司法人治理結構中的法定地位；國資委、國務院辦公廳也陸續(xù)出臺相關政策規(guī)定。根據(jù)這些要求，一汽富維（600742）、寧夏建材（600449）等上市公司都通過修改公司章程，增加了加強黨建的相關條款。此次將上市公司黨建內容寫入《準則》，既是對以往規(guī)定的進一步強調，也是與上位法《公司法》的呼應。

新增ESG信息披露要求

新《準則》的一大亮點是與國際接軌，新增了ESG信息披露要求。ES G 信息披露是指對環(huán)境、社會責任和公司治理（E n v i r o n m e n t ， S o c i a l a n d Governance， 簡稱ESG）的信息披露，國際經(jīng)驗表明，ESG信息披露不僅不會降低公司的績效，反而有助于提高公司的盈利能力，降低系統(tǒng)性風險。事實上，許多境外上市的中概股公司在其披露文件中，對公共服務、環(huán)境可持續(xù)發(fā)展等企業(yè)社會責任都有相應的涉及。因此，新《準則》的相關規(guī)定也體現(xiàn)了公司治理水平不能僅靠財務指標來衡量，環(huán)境、社會責任等新發(fā)展理念同樣也是公司治理水平的重要衡量指標。

《準則》新增第九十五條、第九十六條規(guī)定上市公司應當披露環(huán)境信息、履行扶貧等社會責任相關情況、公司治理相關信息，指出上市公司治理水平的多維度考量標準，并確立了ESG信息披露的基本框架。這一規(guī)定不僅突出了上市公司在環(huán)境保護、社會責任方面的引導作用，有利于上市公司不斷改進公司治理；更有利于提高我國上市公司的ESG評級。繼2018年6 月A股被正式納入MSCI指數(shù)后，可與國際主要市場的ESG信息披露發(fā)展保持同步，進一步提升我國資本市場的國際競爭力。

投資者的新保障

新《準則》在中小投資者保護方面在總則部分新增了保障股東的合法權利并確保其得到公平對待，強調了股東權利平等原則，同時在第二章對實踐中包括現(xiàn)金分紅政策、網(wǎng)絡投票規(guī)范做了進一步確認， 并且在第六章新增了從受信義務角度為投資者提供的利益保障機制。

規(guī)范上市公司控制權變動

針對近年來頻發(fā)的控制權爭奪事件， 新《準則》新增了相應的條款規(guī)范上市公司控制權變動中的公司治理。第六十七條規(guī)定，上市公司控制權發(fā)生變更時，有關各方應當采取有效措施保持上市公司在過渡期間內穩(wěn)定經(jīng)營，避免控制權爭奪過程中給公司帶了不利影響；第六十一條規(guī)定，上市公司章程或者相關合同中對提前解除董事、監(jiān)事和高級管理人員任職的補償內容應當符合公平原則，不得損害上市公司合法權益。這是針對不少上市公司在章程中設置了一系列包括“金色降落傘” 在內的反收購條款。這些條款設置初衷是為了防范敵意收購，維護公司控制權穩(wěn)定，但實踐中很容易成為公司控股股東、實際控制人利用其股東大會多數(shù)投票權之便，向關聯(lián)方董事或管理層轉移資金，構成關聯(lián)方之間的利益輸送，從而損害非關聯(lián)方股東的合法權益。對離職補償?shù)墓揭螅菫榱嗽谏鲜泄景l(fā)生控制權爭奪時，中小股東的權利不受侵害。

加強控股股東的行為規(guī)范

近年來，上市公司頻頻發(fā)生控股股東、實際控制人利用在公司的控制地位和對公司的影響力，采取資金占用、違規(guī)擔保、不當資產(chǎn)交易等隱秘手段侵占上市公司資源的事件。新《準則》的規(guī)定對實踐中存在的控股股東、實際控制人濫用控制地位，損害中小股東合法權益的做出了回應，將原先對控股股東的規(guī)定從第二章抽離出來，調整到第六章“控股股東及其關聯(lián)方與上市公司”，進一步強化了對控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方的約束，在誠信義務、承諾履行、保持上市公司獨立性、信息披露義務等方面提出了新要求。

管理者的新約束

董事會相關的制度是公司治理中的核心機制，但由于我國資本市場股權結構相對集中，董事會很難發(fā)揮實質性作用，新《準則》通過強化獨立董事履職要求、強制設立審計委員會、健全上市公司人員的履職評價和激勵機制等，進一步完善了董事會的組織結構與運行機制。

提高獨立董事履職要求

在舊《準則》中，上市公司只需對董事會決議進行披露。新《準則》第三十一條新增了對獨立董事提出延期召開會議或者延期審議事項應當及時披露的要求。這一規(guī)定提供了了解獨立董事履職情況的途徑，有利于提高上市公司治理的透明度。第三十七條新增規(guī)定，獨立董事應當按年度向股東大會報告工作，并在股東或董事之間發(fā)生沖突、對公司經(jīng)營造成重大影響時，獨立董事應當積極履職，維護上市公司整體利益。這一規(guī)定也是對實踐中獨立董事形式化的回應，完善獨董制度，強化并規(guī)范獨立董事的權限和職責，讓其在公司治理的過程中發(fā)揮應有作用。

強化審計委員會職能

舊《準則》對董事會專門委員會的設立只做了任意性規(guī)定，而新《準則》第三十八條明確規(guī)定了上市公司董事會應當設立審計委員會，且獨立董事應占多數(shù)席位、召集人應為會計專業(yè)人士，這一規(guī)定旨在強化董事會審計委員會在公司財務審計方面的監(jiān)督作用?！稖蕜t》的修訂符合國際資本市場的發(fā)展趨勢。比如，臺灣證券交易所于2017年6月出臺規(guī)定，2018 年起申請IPO的公司須強制設置審計委員會，并強化了審計委員會責任、職能和透明度；加拿大證券管理局也于2017年11月在一次對外征詢意見中，建議上市公司審計委員會所有成員都必須是獨立董事。

在實踐中，上市公司董事會設立審計委員會的比例已經(jīng)超過90%，但其中獨立董事的比例卻很低，造成專門委員會設置存在缺陷，并導致事實上專門委員會的集體決策機制難以發(fā)揮作用。因此，除了強制性設立審計委員會，這一規(guī)定更重要的是強調了審計委員會的獨立性和專業(yè)性， 發(fā)揮獨立董事的作用，完善董事會的運行機制，從而加強上市公司的內部控制和風險管理。

引入第三方評價機制

舊《準則》對董事和高級管理人員的績效評價，由董事會或者其下設的薪酬與考核委員會負責，屬于內部考核；新《準則》在舊版基礎上引入了第三方評價機制，上市公司可委托第三方開展績效評價。同時，為了滿足吸引人才、保持管理人員穩(wěn)定性的現(xiàn)實需求，新《準則》還在舊版的基礎上擴大了激勵對象的范圍，將核心員工薪酬也納入與公司績效和個人業(yè)績相聯(lián)系的激勵機制。通過這些修訂，不僅提高了對上市公司董事和高級管理人員績效評價的質量，同時也進一步健全了對相關人員的激勵機制。

資本市場的新動力

新《準則》第七章集中規(guī)定了機構投資者及其他相關機構在公司治理中應當發(fā)揮更大的作用，主要通過設置鼓勵性、引導性條款，倡導機構投資者與中介機構關注并參與公司治理，有助于強化上市公司的外部監(jiān)督制衡，同時為資本市場帶來新的動力。

鼓勵機構投資者參與公司治理

長期以來，我國資本市場一直以中小投資者為主，機構投資者整體規(guī)模偏小， 造成資本市場的投資者結構不合理、發(fā)展不平衡。個人投資者的特點表現(xiàn)為持股期限短、交易較為頻繁，個體投資者所存在的非理性因素也會對證券市場造成沖擊。而機構投資者資金量大，投資決策相對理性，往往具有長期投資、價值投資和責任投資的特點，有利于證券市場的健康和穩(wěn)定發(fā)展。

新《準則》增加了“機構投資者及其他相關機構”這一章節(jié)，在第七十九條通過引導性的條款，鼓勵機構投資者參與到公司重大事項決策，推薦董事、監(jiān)事人選，依法行使表決權等相關股東權力，從而倡導機構投資者在上市公司治理中發(fā)揮積極作用。此外，這一條款的設置也有助于引導投資機構有序入市，擴大機構投資者在證券市場的投資規(guī)模，從而改變資本市場的投資者結構，甚至進一步影響資本市場的投資理念。

發(fā)揮中介機構的積極作用

新《準則》第八十一條新增規(guī)定證券公司、律師事務所、會計師事務所等中介機構在為上市公司提供專業(yè)服務時，應當積極關注上市公司治理狀況，促進形成良好公司治理實踐。中介機構作為第三方專業(yè)服務機構在參與公司日常運作的同時， 又獨立于公司的管理層與控股股東、實際控制人，因此中介機構不僅可以對上市公司治理中存在的問題進行修正，同時能對管理層也是一種制約，有助于形成公司治理的外部約束。

小結：公司治理的新起點

新《準則》的頒布為我國上市公司治理奠定了新的框架，但對于真正實現(xiàn)上市公司的新治理，這只是走出了第一步。接下來，證監(jiān)會將制定新的配套文件，交易所、上市公司協(xié)會等自律組織將據(jù)此修訂自律規(guī)則，健全規(guī)則體系。更重要的是， 上市公司要自覺完善治理架構，提高治理水平，自覺規(guī)范運作，把新《準則》真正落實到位。

新《準則》不是終點，上市公司完善治理永遠在路上。最近，美國加州議會通過了一項“女董事”法案，要求加州上市公司董事會至少有1～3名女性。在繼香港之后，新加坡證券交易所也很快修改了上市規(guī)則，接納采用“雙層股權結構”公司上市。9月26日，國務院發(fā)布關于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見，提出要推動完善公司法等法律法規(guī)和資本市場相關規(guī)則，允許科技企業(yè)實行“同股不同權”治理結構。2018年9月， 馬云卸任阿里巴巴董事局主席，并放棄國內可變利益實體的所有權，阿里官方回應此舉是為了降低關鍵人員變動給公司經(jīng)營帶來的管理風險?！芭隆薄巴刹煌瑱唷薄瓣P鍵人員風險”，以及如何順應網(wǎng)絡治理變革的需求，在公司決策、股東參與、信息披露等方面運用最新科技發(fā)展成果……所有這些，都是新時代公司治理面臨的新命題，也是十分現(xiàn)實的命題，而且更多的命題將會不斷涌現(xiàn)。因此，新《準則》的頒布只是公司治理的一個新起點。

（作者單位：京東金融研究院，北方工業(yè)大學）