家庭暴力下婦女的正當防衛(wèi)分析

歐陽丹

摘 要：家庭暴力一直都是社會較為關(guān)注的話題，受害者多為女性，實踐中常有受虐待婦女不堪忍受暴力折磨，將丈夫殺害的案件發(fā)生。這一現(xiàn)象并不僅是我國存在的問題，也是世界的熱點現(xiàn)象，各國為了解決這問題制定了一系列制度與法律規(guī)定。我國不少學者也對這一問題進行了研究，尤其在針對家庭暴力下的施暴行為與殺害行為不同步進行時，是否適用正當防衛(wèi)的問題上，理論與實踐中都存在較大爭議。因而，分析家庭暴力中正當防衛(wèi)的含義、特點，研究國內(nèi)外這方面的制度理論等，可以幫助我們了解家庭暴力中婦女正當防衛(wèi)遇到的困境，并在借鑒國外研究及經(jīng)驗的基礎(chǔ)上探討其相關(guān)完善建議。

關(guān)鍵詞：家庭暴力 正當防衛(wèi) 困境 完善

一、家庭暴力

與西方國家相比，我國的反家庭暴力研究相對較晚，至20世紀90年代家庭暴力才作為法律概念出現(xiàn)，2001年《婚姻法》中明確對其作了禁止性規(guī)定，將它納入法律保護的范圍，才在立法上跨出了至關(guān)重要的一步，但對反家庭暴力仍沒有體系規(guī)定。隨著社會的發(fā)展，家庭暴力頻發(fā)，影響及危害也不斷擴大，為了現(xiàn)實需求，2015年3月兩高、兩部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》，同時在2015年12月還通過了《反家庭暴力法》，對其進行了具體規(guī)定。同時我國刑法中也一直對此方面有保護規(guī)定，間接體現(xiàn)在由家庭暴力引發(fā)的一系列罪名，如故意殺人罪、虐待、遺棄罪等。雖然立法在不斷完善保護制度，但婦女反抗家庭暴力而引發(fā)的行為是構(gòu)成犯罪還是成立正當防衛(wèi)仍值得關(guān)注。

關(guān)于家庭暴力的概念，有英國學者認為，它是指生活中男性伴侶為了支配和控制女性，在他們關(guān)系維系時或結(jié)束之后對女性一方所實施的凌虐和暴力行為。[1]顯然，這一定義并不完備，它僅與男性伴侶對女性實施的暴力，根據(jù)現(xiàn)實的情況來看，家庭暴力的對象并不限于此，它還包括如父母與子女、兄弟姐妹間等其他家庭成員之間實施的長期虐待行為。我國臺灣地區(qū)則將其定義為，是家庭成員間實施是身體上或精神上的不法侵害行為。我國在2015年出臺《反家庭暴力法》后，對其概念進行了明確規(guī)定，指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為。[2]

二、家庭暴力的正當防衛(wèi)

正當防衛(wèi)是我國的一項重要刑法制度，刑法中明確規(guī)定，為保護法益免于遭受正在進行的不法侵害，針對不法侵害人實施的防衛(wèi)行為，在相當強度內(nèi)造成傷害的，屬于正當防衛(wèi)，不承擔刑事責罰，它是一種“正對不正”的行為，是一項責任阻卻事由。在家庭暴力中，婦女對丈夫暴力的反抗該如何界定，能否對丈夫的暴力實施防衛(wèi)，何時防衛(wèi)等問題都是值得思考。從傳統(tǒng)理論而言，要成立正當防衛(wèi)，必須符合幾個條件，對于家庭暴力中的正當防衛(wèi)亦如此，否則仍要承擔相應(yīng)的刑事責任。

首先，防衛(wèi)起因上，實施防衛(wèi)行為有必要的前提，即不法的現(xiàn)實性，要求有不法侵害的存在。對于家庭暴力中的防衛(wèi)，毫無疑問，它符合的起因，家庭暴力并沒有存在的合法性，其行為的實施必然傷害到了另一方的身心健康權(quán)益等，是一種不法侵害，甚至是一種犯罪行為。

其次，防衛(wèi)意識上，成立正當防衛(wèi)要求行為人認識到不法侵害正在發(fā)生，且出于某種目的、保護自身或他人的權(quán)益。而家庭暴力作為一種長期且反復(fù)的不法行為，受暴力侵害的婦女往往能夠清楚的認識到暴力行為的發(fā)生，且具有防衛(wèi)自身免受暴力侵害的目的。

再次，防衛(wèi)對象上，要求必須針對的是不法侵害人，無論基于什么理由都不得對其他的無辜第三人進行，且對于防衛(wèi)對象不要求必須具備行為能力或責任能力。而家庭暴力而言，其針對的對象是實施家庭暴力的人，而不是其他家庭成員，在這點上理論與實踐都并無什么爭議。

再者，防衛(wèi)的時間上，一般來說，正當防衛(wèi)要求侵害正在進行，即具有緊迫的現(xiàn)實危險性，不得提前，也不得在結(jié)束后實施防衛(wèi)，否則都不成立。由于家庭暴力的不法侵害具有特殊性，因此，在談?wù)摲佬l(wèi)時間的問題上，我國理論上還存在較大的爭議，具有會在下面進行闡述。

最后，防衛(wèi)的限度上，要求行為的實施應(yīng)與不法侵害具有相當性，不得超過合理的必要限度。在理論上，關(guān)于防衛(wèi)限度學者們提出了不同的觀點，主要有“基本相適應(yīng)說”、“必須說”及“適當說”等，[3]211第一種觀點認為只要防衛(wèi)行為造成的損害從大小、輕重等方面大致相同即可，不要求等同；第二種認為，應(yīng)根據(jù)實際全面衡量，只要客觀上有必要、有效制止即可，采取的行為強度大于、小于或相等都可以；第三種則稱，防衛(wèi)人實施的行為強度正好足以制止不法侵害，沒有造成侵害人更嚴重的或其他不應(yīng)有的危害。[3]211而我國在實際上，對于正當防衛(wèi)一直采取較為嚴格的態(tài)度，因此，在處理家庭暴力案件時，對其針對防衛(wèi)的認定就存有較大的爭議，具體在談?wù)摾Ь硶r再進行探討。

三、家庭暴力中婦女正當防衛(wèi)在我國司法中存在的困境

前面我們討論過，對于正在實施的家庭暴力實施防衛(wèi)，造成施暴人傷害的，往往仍會構(gòu)成正當防衛(wèi)，這并無爭議。但是在對施暴時不敢反抗，而是之后趁丈夫睡熟或不備將其殺害的行為，是否構(gòu)成，則存在較大的爭議，而且在實踐中，這一類案件并不少，因此，在司法中會出現(xiàn)兩難，將其認定故意殺人，其刑罰又較重；不將其歸罪又無法律依據(jù)。造成這種困境主要有以下幾個方面原因：

（一）正當防衛(wèi)的防衛(wèi)時間認定過于嚴苛

正當防衛(wèi)的成立要求的最關(guān)鍵要素之一就是“不法侵害正在進行”，[3]201即在時間上有限制，不能超前也不能在結(jié)束后實施。通常我們認為不法侵害的實施以著手的時間為其時間開始的標準，只有這種行為在開始后并處于持續(xù)的緊迫危險之中，防衛(wèi)人才可以進行正當防衛(wèi)。在針對常規(guī)的不法侵害進行正當防衛(wèi)時，其行為結(jié)束意味著相對已處于相對安全狀態(tài)或者行使防衛(wèi)權(quán)也無法再挽回傷害，防衛(wèi)已無意義，因此防衛(wèi)權(quán)消滅，符合立法的目的與價值。但是對家庭暴力而言，可能會一次比一次嚴重，只要受虐待人不反抗就得一直忍受下去，不僅身體常造成暴力侵害，心理也遭受長期的傷害，無法獲得安全感。根據(jù)前面我們對家庭暴力的分析，它有著特殊性，與一般的一次性暴力或侵害行為并不同，它具有長期且循環(huán)反復(fù)性，施暴人從實施第一次行為開始，其侵害行為就一直處于持續(xù)的過程中，即使一次家庭暴力結(jié)束后，也不等于是其不法侵害就結(jié)束。在此情形下，不加區(qū)分的嚴格遵循正當防衛(wèi)的時間限度，處理具體案件時會顯得對受虐待人不公平。將其要求的“正在進行”這一時間限度，生搬硬套的用在家庭暴力下的犯罪中，將大量的婦女反抗家庭暴力的行為排除在正當防衛(wèi)制度的范圍外，導(dǎo)致其在定罪量刑中偏重，造成司法者也不想看到的結(jié)果，從一定程度上來說，也是對“正在進行”把握過于嚴苛的結(jié)果。