對夫妻生育權(quán)沖突及其解決途徑的思考

摘 要：關(guān)于夫妻間的生育權(quán)問題，我國立法太簡略，理論單薄，僅僅在《婚姻法司法解釋三》第9條確定了夫妻雙方因生育權(quán)問題而導(dǎo)致情感破裂的救濟(jì)情形。在《婦女權(quán)益保障法》和《人口與計(jì)劃生育法》等有關(guān)民事法規(guī)中也有零散的表述，然而這些都沒有形成統(tǒng)一的、清晰地系統(tǒng)性規(guī)定，在司法實(shí)踐中往往引起情理與法律間的沖突。這種情況不利于法制的健全，不利于公民依法行使權(quán)利維護(hù)自身的利益。

關(guān)鍵詞：夫妻生育權(quán)；權(quán)利沖突；權(quán)利救濟(jì)

一、生育權(quán)行使所引發(fā)的問題

要界定一個(gè)概念，首先要明確其主體，那么生育權(quán)的主體是什么？學(xué)界對此有三種不同的看法：女性、夫妻和公民。筆者同意最后一種觀點(diǎn)，生育權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是一般公民，而不僅僅只是女性或者夫妻。第一，國際上廣泛認(rèn)同生育權(quán)主體為公民。1974年《世界人口行動計(jì)劃》將生育權(quán)定義為：所有夫婦和個(gè)人都享有自由決定其子女?dāng)?shù)量和間隔的基本權(quán)利。第二，國內(nèi)立法確認(rèn)。現(xiàn)行法律有關(guān)生育權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)在《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第17條規(guī)定：公民有生育的權(quán)利。第三，從生育權(quán)的本質(zhì)屬性上來說，生育權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)，是公民固有的權(quán)利，不應(yīng)該狹隘的認(rèn)為生育權(quán)主體僅僅是婦女和夫妻。

二、生育權(quán)的性質(zhì)分析

（一）生育權(quán)的性質(zhì)爭論

關(guān)于生育權(quán)的性質(zhì)，學(xué)界主要有三種觀點(diǎn)，即“人格權(quán)說”、“身份權(quán)說”與“折中說”?！吧矸輽?quán)說”認(rèn)為，生育權(quán)屬于夫妻身份權(quán)范疇，只能根據(jù)夫妻雙方的特定身份而產(chǎn)生，因婚姻關(guān)系的存在而為夫妻共同享有。此觀點(diǎn)認(rèn)定婚姻是生育權(quán)的前提，明顯排除了除夫妻關(guān)系之外的所有人繁衍后代的權(quán)利，尤其是同性戀、服刑犯人等特殊群體的生育權(quán)顯然被排除在外?！罢壑姓f”認(rèn)為，生育權(quán)兼顧身份權(quán)和人格權(quán)兩種屬性。此觀點(diǎn)顯然忽略了身份權(quán)的一個(gè)重要特征在于它是以非人格為基礎(chǔ)要素，顯然是不可取的。

（二）生育權(quán)是人格權(quán)

筆者認(rèn)為，生育權(quán)不屬于身份權(quán)而是一種人格權(quán)。其理由如下：第一，生育權(quán)是公民固有的權(quán)利。人格權(quán)是體現(xiàn)人本性的一項(xiàng)權(quán)利。生育行為既是人類生存繁衍的自然表現(xiàn)，又是社會存在與延續(xù)的前提，是一種同時(shí)兼具自然屬性與社會屬性的權(quán)利。第二，隨著現(xiàn)代社會的演進(jìn)和婚姻家庭觀念的發(fā)展變化，傳統(tǒng)的倫理制度、婚姻家庭結(jié)構(gòu)隨之變革。隨著時(shí)代變遷，婚姻家庭觀念的改變，使得生育不再是單純的繁衍后代，而是作為一項(xiàng)人格權(quán)受到法律保護(hù)。第三，從權(quán)利的存續(xù)期間上看，生育權(quán)也應(yīng)屬人格權(quán)。生育權(quán)的存續(xù)期間應(yīng)是與公民聯(lián)系在一起的，因公民出生而取得、死亡而喪失，權(quán)利本身并沒有特殊期限限制。第四，從權(quán)利客體來看，人格權(quán)以人格利益為客體，生育權(quán)的存在一直都是為了維護(hù)作為人的基本資格和尊嚴(yán)，而不是為了維護(hù)某種特定的身份關(guān)系。

三、夫妻雙方生育權(quán)的沖突

（一）夫妻生育權(quán)沖突的界定

有的學(xué)者認(rèn)為權(quán)利沖突實(shí)際上是一個(gè)偽問題，認(rèn)為通過立法技術(shù)、司法解釋或者對法律原則的確定來對權(quán)利邊界進(jìn)行設(shè)定，就不存在權(quán)利沖突。對于生育權(quán)這樣的人格權(quán)來說，范圍太過于抽象，并且其在一定時(shí)間、地點(diǎn)和場合很可能是在變化的。那么何為權(quán)利沖突？但是基于生育權(quán)的人權(quán)屬性以及夫妻雙方的個(gè)體差異，夫妻雙方的生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)并非是完全不能并存的狀態(tài)。因此，筆者認(rèn)為夫妻生育權(quán)沖突其實(shí)是雙方分別享有的生育權(quán)在生育利益上不能達(dá)成一致的結(jié)果。

（二）夫妻生育權(quán)沖突的表現(xiàn)形式

在司法實(shí)踐中，夫妻雙方生育權(quán)沖突主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，夫妻一方不愿生育且不愿意妥協(xié)。第二，妻子懷孕后私自墮胎。第三，妻子懷孕了丈夫卻強(qiáng)迫其流產(chǎn)。某些學(xué)者比照民法上侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，認(rèn)為妻子私自墮胎符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，是侵犯丈夫的生育權(quán)。雖然表面上此行為符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，但是考慮這個(gè)問題我們不能忽略了生育權(quán)的本質(zhì)屬性。筆者認(rèn)為不應(yīng)該要求妻子“善意”墮胎，相反應(yīng)該保障妻子墮胎的自由。從法理的角度來說，要求妻子“善意”墮胎的觀點(diǎn)不符合生育權(quán)的人格權(quán)屬性。若承認(rèn)妻子墮胎必須經(jīng)過丈夫同意，無異于承認(rèn)丈夫?qū)ζ拮拥纳嫦碛兄錂?quán)，這樣一來，不但夫妻雙方的生育權(quán)不能很好地實(shí)現(xiàn)，而且很有可能出現(xiàn)家庭暴力等問題。鑒于此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)保障妻子墮胎的自由。

四、夫妻雙方生育權(quán)沖突的解決模式

傳統(tǒng)的生育活動必須要有男女兩性的共同參與，所以夫妻雙方生育權(quán)的行使必須要有雙方的相互配合。馬憶南教授認(rèn)為，男女雙方即便結(jié)婚了，也并不意味著雙方在生育問題上達(dá)成了共識。因此，解決夫妻生育權(quán)沖突可以從以下幾個(gè)方面考慮：

第一，通過離婚進(jìn)行救濟(jì)。生育問題本來就是婚姻生活的一部分，夫妻之間無論是誰想要生育后代都是合乎情理的。但是生育權(quán)的性質(zhì)決定了不能強(qiáng)迫生育，只能通過對夫妻雙方生育權(quán)的保護(hù)促使生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)。夫妻雙方對于生育的意見相左時(shí)，不能采用強(qiáng)迫等手段或者違背公序良俗的方式，只能求助于法律解除婚姻關(guān)系。

第二，以承擔(dān)違約責(zé)任的方式進(jìn)行救濟(jì)。以違約責(zé)任來約束夫妻雙方，是將民法上的合同精神運(yùn)用到婚姻家庭中來。采用此種方式救濟(jì)的前提是夫妻雙方在婚前或者婚后就生育具體事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，如果一方或雙方違反協(xié)議不履行義務(wù)時(shí)，以承擔(dān)違約責(zé)任的方式進(jìn)行救濟(jì)。在人民法院判決離婚的同時(shí)，可以一并要求毀約方承擔(dān)違約責(zé)任。

第三，側(cè)重保護(hù)女性的利益。一般說來，生育本身就是一項(xiàng)高風(fēng)險(xiǎn)的活動。它不僅要具有某些特定的生理?xiàng)l件，而且需要夫妻雙方的配合，尤其是妻子一方。從生育的整個(gè)環(huán)節(jié)來說，妻子一方往往需要承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)。法理上說，權(quán)利與義務(wù)是等值的，承擔(dān)較多的義務(wù)就應(yīng)當(dāng)享受較多的權(quán)利。側(cè)重于保障女性一方的權(quán)利，既是立法維護(hù)弱勢群體的合法利益，也是司法公正的必然要求。

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[4]馬憶南.夫妻生育權(quán)沖突解決模式.法學(xué)，2010年第12期.

作者簡介：

劉咪（1994～ ），女，漢族，陜西榆林人，西北政法大學(xué)行政法學(xué)研究生，研究方向：行政法與行政訴訟法。