論我國先占制度的法律構(gòu)建

秦敏

摘要：先占的歷史悠久，我國古代就有關(guān)于先占的規(guī)定，然而我們國家卻沒有針對先占制定相關(guān)立法，實屬遺憾?，F(xiàn)實生活中先占的事件不在少數(shù)，但卻沒有與之對應(yīng)的法律規(guī)制這一行為，從而引發(fā)了一系列的問題。為了解決這些問題以及完善我國的法律體系，我國需要從立法上確立先占制度。從先占制度的基本理論入手，通過分析我國先占制度的立法現(xiàn)狀及其不足，得出我國物權(quán)法立法中尚未對先占予以規(guī)定的結(jié)論。因此為順應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定，更好地維護先占人的利益，需要在未來民法典立法中對先占制度加以規(guī)制。

關(guān)鍵詞：先占；物權(quán)法；立法構(gòu)建

中圖分類號：D9文獻標識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2018.22.064

1先占制度基本理論

1.1先占的概念及構(gòu)成要件

關(guān)于先占的概念，不同人有不同理解。史尚寬先生認為：“先占是由先占人自身單方面的事實行為引起并取得所有權(quán)。”王澤鑒先生則認為：“先占是指先占人以所有的意思占有無主動產(chǎn)并使該無主動產(chǎn)處在自己管領(lǐng)、控制的狀態(tài)之下，在此基礎(chǔ)上先占人才可以合法取得該無主動產(chǎn)的所有權(quán)。法條另有規(guī)定的除外?！本C上，筆者認為先占是先占人以據(jù)為己有的意思占有無主動產(chǎn)，進而取得該無主動產(chǎn)所有權(quán)的法律事實。

先占的構(gòu)成要件有五。第一，占有物非違禁品。違禁品主要有兩類：一類是法律明文規(guī)定的國有物，如文物等。第二類是法律禁止公民持有、取得之物，如珍稀的野生動植物。第二，他人先占的，其他人不得侵犯他人的先占。一旦有人先享有先占，任何其他人都不得剝奪其先占。第三，占有物必須是無主物。無主物就是現(xiàn)時狀態(tài)下沒有主人的物品。第四，要以所有的意思占有。拾荒者拾得他人丟棄的礦泉水瓶，我們就可以從客觀上推斷出拾荒者據(jù)為己有的意思表示。第五，占有物為動產(chǎn)。不動產(chǎn)經(jīng)過登記才發(fā)生法律效力，所以在一般情形下，我們認為無主占有物須為動產(chǎn)。

1.2先占的法律性質(zhì)

各國學者關(guān)于先占的法律性質(zhì)的看法不盡相同，目前學術(shù)界針對先占的法律性質(zhì)主要包含以下三種學說。

一是法律行為說。觀點認為先占是一種徹底的法律行為。總的來說，就是先占人占有之時須有據(jù)為己有的意思表示并且該意思表示的效果意思就是先占人獲得無主物的占有。二是準法律行為說。這一學說認為無主物所有權(quán)的取得有明確的意思表示和法律的明文規(guī)定兩部分組成。這種說法的缺陷在于過于看中先占人的意思表示，因而如果在事實先占中缺乏占有的意思表示就無法自圓其說。三是事實行為說。這種說法認為先占中的意思表示指的是先占人對無主物的支配控制，而且先占人是由于占有的事實而最終獲得法律上的認可。外國的立法例多數(shù)認為占有事實才是先占人取得無主物所有權(quán)的決定性因素。綜上，筆者贊同事實行為說，主張先占的法律性質(zhì)是一種事實行為。

1.3先占制度在我國的發(fā)展歷程

我國的先占制度歷史較為悠久。先秦時期規(guī)定在法律允許的范圍內(nèi)，認可秦國國民通過在野外對于植物、動物等的先占，從而獲得該物的所有權(quán)；宋朝在此之后進行了發(fā)展，規(guī)定先占只需交納一定稅款便可擁有其先占的土地。到了明朝，先占放寬到動產(chǎn)。明代律法也有關(guān)于先占的規(guī)定，規(guī)定像是野生動植物等無主物，先占人通過先占獲得該物所有權(quán)，則排除其他人的占有，說明其認可了先占制度。在清朝，律法同樣也提到了先占原則。民國時期制定的民法，正式立法確立先占制度。

2我國關(guān)于先占制度的立法現(xiàn)狀及不足

2.1我國的立法現(xiàn)狀

新中國成立之后，我國歷史上唯一比較正規(guī)的關(guān)于先占的立法就消失了。從此我國沒有對先占制度進行專門立法。物權(quán)法立法中，亦沒有任何一部分對先占進行規(guī)制，這表明我國法律對先占的反對。反觀學術(shù)界，大多學者對先占制度并不看好，認為根據(jù)我國的國情，無主物應(yīng)歸國家所有。先占制度與我國千百年來的儒家文化背道而馳，不利于我國社會主義的發(fā)展。但近年來，先占問題越來越突出，很多學者開始重視先占制度。但目前來看，我國的先占立法仍然一片空白。

2.2我國缺少先占制度產(chǎn)生的問題

第一，缺少先占使取得所有權(quán)制度喪失完整性。行為人一旦以據(jù)為己有的意思占據(jù)無主物，那么占有在此刻變?yōu)樗?，行為人拿到無主物后，占有物隨之成為其個人財產(chǎn)。因此，占有是所有的基礎(chǔ)。但我國《物權(quán)法》尚未規(guī)制先占制度，不僅縮小了所有權(quán)取得的范圍，而且造成所有權(quán)制度的缺失。

第二，由于缺乏先占制度，因而司法實踐上出現(xiàn)了許多問題。司法實踐中，我國并沒有類似英美法系國家的判例法做指導。先占人雖然客觀上取得了無主物的占有，但并沒有真正獲得無主物的所有權(quán)。梅因曾說，先占不是表明人們有多么追逐金錢，正表明在金錢背后的法律秩序，即對物品所有權(quán)的保護。的確，只有這樣才能穩(wěn)定社會，實現(xiàn)物盡其用，避免不必要的糾紛與浪費。

3我國先占制度立法的必要性及建議

3.1我國先占制度立法的必要性

第一，確定無主物及其歸屬，是實現(xiàn)法律秩序價值的必然要求。先占制度確認了無主物占有這一事實行為，使得無主物成為有主物。對于先占人來說，這一制度使其在發(fā)現(xiàn)無主物時可以更為確定的占有，并可使先占人合理預見占有的法律效力，進一步堅定法律對其占有的保護；對于除先占人之外的第三人來說，不得侵犯先占人的占有并尊重先占人的占有。

第二，建立先占制度是我國憲法保護私人財產(chǎn)的本質(zhì)要求。《憲法》第13條規(guī)定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。”我國大量拾荒者通過先占獲得其生計所需的資產(chǎn)來源，這樣的先占雖沒有法律的直接認可但卻在世世代代的習慣中變得“合法”。因此，民法當然應(yīng)當規(guī)定先占制度，保護公民的私有財產(chǎn)，從而做到與憲法精神遙相呼應(yīng)。

第三，建立先占制度是物權(quán)法物盡其用立法目標的內(nèi)在要求。先占制度基于資源缺乏的假想，目的是為了合理利用有限的資源。因此，該目的的實現(xiàn)必須以承認先占制度為前提。

第四，建立先占制度是實現(xiàn)與時俱進，增進國際交流的時代要求。世界各國大多都以自己的方式設(shè)立先占制度。近年來，我國與世界其他國家在各個方面的交流溝通日益頻繁，當然在法制建設(shè)上也應(yīng)取其精華，去其糟粕。

第五，建立先占制度是完善我國民法立法體系，解決立法與實踐沖突的急切要求。先占問題不斷出現(xiàn)，法律不加以規(guī)制的弊端隨之顯現(xiàn)。比如法律規(guī)定河流山川等自然資源的所有權(quán)是國家的，可在現(xiàn)實生活中公民還是下河捕魚、上山砍柴，國家并沒有加以禁止，法律與現(xiàn)實相矛盾。

3.2我國確立先占制度的立法構(gòu)想

3.2.1在立法體例選擇上，應(yīng)采取二元主義

各國關(guān)于先占的立法主要有三種：第一種是自由主義，也就是說對無主物不作動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分，都規(guī)定先占即取得所有權(quán)，自由主義的代表是羅馬法；第二種先占權(quán)主義，法是唯一的條件和標準，法律的認可是所有權(quán)的關(guān)鍵；德國法律中明確指出，無主不動產(chǎn)屬于國家；第三種二元主義，世界上多數(shù)國家都接受二元主義。這樣看來，無主不動產(chǎn)永遠屬于國家，而無主動產(chǎn)則適用一般規(guī)定，先占人就是所有人。針對我國先占制度的構(gòu)建，個人認為采取二元主義的立法體例最符合我國的國情，也最有利于各方利益的保護。我國應(yīng)認可二元主義的立法體例，主要理由如下：首先，無主動產(chǎn)屬于小件物品，如果每件小事都歸國家管的話不僅浪費國家資源而且容易引起公民的反抗，所以無主動產(chǎn)一般規(guī)制就好。其次，無主不動產(chǎn)國家所有，我國的不動產(chǎn)所有權(quán)變動，不動產(chǎn)登記是硬性要求。因此無主不動產(chǎn)少有，而個人證實不動產(chǎn)無主較為困難。反之，由國家去證明更為快捷。

3.2.2先占主體的選擇

法律性質(zhì)我們之前已提及，先占的法律性質(zhì)是事實行為。先占人通過事實上的先占行為取得無主動產(chǎn)的所有權(quán)，構(gòu)成要件是先占人有占有的意思表示及實際占有的事實存在，其他條件一概不問。個人認為，若無主動產(chǎn)與社會公共利益沒有一定的相關(guān)性，那么先占取得的所有人可以是一般的民事主體；若無主動產(chǎn)與社會公共利益具有一定的相關(guān)性，那么先占人就不能通過先占行為取得該物的所有權(quán)。但在這種情況下，我們應(yīng)當對先占人基于先占事實給予一定保護，國家會以贖買的方式支付一定價款。這樣既可以保證先占人的權(quán)益，調(diào)動其積極性，也可以避免資源浪費。

3.2.3先占客體的選擇

第一，先占的對象一定是無主物。這句話說明先占對象的唯一性即無主。有主之物就沒有機會讓他人先占。無主物主要分為兩類：一類是自然物，這類物品從未真正被誰所有，例如野生植物、野生動物等。從各國立法中我們可以看出，大部分野生動植物都是遵循先占先得的原則，除了國家明確保護的珍稀動植物；還有一類是有主物轉(zhuǎn)化為無主物，這種情形存在于拋棄行為中。比如丟棄的礦泉水瓶、衣物等。在實際生活中，大量的無主物都是拋棄物。比如丈夫在丟舊衣物時不小心把妻子放在衣服口袋里的金項鏈一并丟棄，后被他人拾得。因此我們可以知曉，丈夫是在丟衣服而不是丟項鏈，他如果知道衣服里有項鏈，那么項鏈就不會丟。所以，丈夫丟棄項鏈這一說法顯然荒謬。所以在這里，善意取得并不能對抗所有人的所有，說拾得人善意較為牽強。所以針對意外丟失以及埋藏物品應(yīng)正確適用有關(guān)于遺失物埋藏物的相關(guān)規(guī)定。

第二，原則上禁止無主不動產(chǎn)的先占。世界各國大多認可無主不動產(chǎn)歸國家所有，我國也不例外，根據(jù)習慣和常識我們知道無主不動產(chǎn)只有國家有權(quán)合法擁有。因此個人認為，我國在無主不動產(chǎn)歸屬上應(yīng)單獨規(guī)定。

第三，以下無主動產(chǎn)原則上不得適用先占。其一，法律規(guī)定違禁物品不適用先占，比如毒品。其二，國家依法設(shè)定特殊保護的物品不得先占，比如國家的珍貴文物、珍稀的動植物等。其三，人體器官不得先占，以及人死后的尸體也不得先占。其四，國家礦產(chǎn)資源，油氣資源不得成為先占的對象。其五，他人先為獨占所有的特定種類物不得適用先占。

4結(jié)語

任何制度的構(gòu)建都需要時間和歷史的見證。橫看我國的歷史，歷朝歷代都有先占的規(guī)定?？v觀世界各國立法，各個國家都有對先占獨到的見解，因此我國當下對于先占立法仍要努力。這一愿望能否實現(xiàn)不僅需要我們的專家學者對先占制度進一步細致研究，而且也少不了國家立法部門的支持與重視。但是我們必須堅信隨著依法治國理念的傳播以及立法技術(shù)的日漸完善，我國構(gòu)建先占制度將指日可待。

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