英國(guó)受益所有權(quán)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)及啟示

趙述　宋剛

挖掘受益所有人（Beneficial Owner，BO），提高法人透明度，是防止不法分子利用復(fù)雜所有權(quán)和控制結(jié)構(gòu)的企業(yè)從事洗錢、逃稅、腐敗和恐怖融資等非法活動(dòng)的重要手段。受益所有權(quán)的認(rèn)定不僅是反洗錢金融行動(dòng)特別工作組（Financial Action Task Force on Money Laundering，F(xiàn)ATF）第四輪互評(píng)估和G20高度關(guān)注的重點(diǎn)，也是公認(rèn)的難點(diǎn)。英國(guó)率先將法人透明度納入國(guó)際議程，在2013年8月八國(guó)集團(tuán)峰會(huì)上，與其他各國(guó)達(dá)成《厄恩湖宣言》，確定了法人透明度規(guī)則。2016年4月，英國(guó)與法國(guó)、德國(guó)、意大利和西班牙聯(lián)合宣布開(kāi)展企業(yè)受益所有權(quán)信息的跨國(guó)自動(dòng)交換，并呼吁經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（Organisation for Economic Co-operation and Development，OECD）盡快攜手FATF共同起草受益所有人登記的統(tǒng)一國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)。在2016年5月舉行的倫敦反腐敗峰會(huì)上，英國(guó)再次重申提高法人透明度的承諾。作為FATF成員國(guó)之一，我國(guó)受益所有權(quán)監(jiān)管剛剛起步，研究英國(guó)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，對(duì)我國(guó)完善受益所有權(quán)制度具有借鑒意義。

英國(guó)受益所有權(quán)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)

通過(guò)立法堵塞監(jiān)管漏洞。一是修改《2006公司法》（2016年4月生效），確保重要控制人（People with Significant Control，PSC）（英國(guó)《2006年公司法》的“重要控制人”與FATF建議框架內(nèi)的“受益所有人”含義相同。在本文中，涉及《2006年公司法》內(nèi)容的運(yùn)用“重要控制人”來(lái)闡述）概念符合國(guó)際要求，明確了法人識(shí)別重要控制人的責(zé)任。根據(jù)修訂后的法令，自2015年5月26日起，英國(guó)公司將不得發(fā)行不記名股票，現(xiàn)有持有者則必須在9個(gè)月內(nèi)將不記名股票轉(zhuǎn)換成記名股票，并計(jì)入公司的股東名冊(cè)。為防止公司董事在公司管理上的不透明，新法令還要求自2016年10月起禁止施行委任新公司董事制度。二是修改《2015年英國(guó)小企業(yè)與雇傭法》，要求在英國(guó)注冊(cè)的公司，有限責(zé)任合伙企業(yè)（LLP）和歐洲社會(huì)組織（SE）都要獲取和掌握受益所有人信息，并明確了注冊(cè)和披露義務(wù)。三是制定了《2016年重要控制人員登記條例》，要求法人確認(rèn)對(duì)公司有重大控制權(quán)的人，并對(duì)如何在公司登記簿和公司注冊(cè)處（Companies House）記錄相關(guān)信息給予指導(dǎo)。四是為打擊腐敗官員利用跨國(guó)殼公司洗錢，2017年4月英國(guó)發(fā)布了《外商所有權(quán)登記》，要求在英購(gòu)買地產(chǎn)或參與中央政府采購(gòu)的境外公司，需要申報(bào)這些房產(chǎn)以及競(jìng)標(biāo)境外公司的受益所有人，不提供受益所有權(quán)信息的企業(yè)不得參與投標(biāo)。五是為完善反洗錢受益所有權(quán)監(jiān)管立法，英國(guó)制定了新的《2017年反洗錢，恐怖主義融資和轉(zhuǎn)移款項(xiàng)（支付者信息）條例》（2017年7月生效，以下簡(jiǎn)稱《條例》），加強(qiáng)了義務(wù)機(jī)構(gòu)在客戶盡職調(diào)查中對(duì)受益所有權(quán)的識(shí)別工作。

明確受益所有人定義及判斷標(biāo)準(zhǔn)?！?006年公司法》第21A部分對(duì)公司重要控制人給予了明確的閾值標(biāo)準(zhǔn)（見(jiàn)表1）。所有公司（在受規(guī)管市場(chǎng)上市的公司除外）都必須在公司登記薄和公司注冊(cè)處登記和保存重要控制人記錄。針對(duì)“重大影響或控制”，英國(guó)專門發(fā)布了《關(guān)于對(duì)公司具有“重大影響或控制”的法定指導(dǎo)意見(jiàn)》（2017），從“控制權(quán)利”和“施加影響”兩方面列舉了若干例子。如某人對(duì)公司業(yè)務(wù)有關(guān)的決定擁有絕對(duì)控制權(quán)，可能表現(xiàn)在修改公司業(yè)務(wù)性質(zhì)或計(jì)劃；任命或罷免首席執(zhí)行官；修改利潤(rùn)分配計(jì)劃和相關(guān)激勵(lì)機(jī)制等。如某人對(duì)公司實(shí)施重大影響，可體現(xiàn)為雖然不是董事會(huì)成員，但其觀點(diǎn)會(huì)影響董事會(huì)決定或其建議總是被持有公司大多數(shù)投票權(quán)的股東所遵循或采用等。

確保信息充分、準(zhǔn)確、及時(shí)和透明。在充分性方面，英國(guó)需要重要控制人在公司登記薄上填寫詳細(xì)信息，主要包括重要控制人姓名、出生日期、國(guó)籍、通常居住國(guó)家，州或部分地區(qū)、服務(wù)地址、常住地址、成為重要控制人的日期、符合重要控制人的條件等。對(duì)于條件（i）和（ii），還要求確定他們的股份和投票權(quán)級(jí)別（大于等于25%，不足50%；超過(guò)50%，不足75%；75%以上）。即使在曾經(jīng)的“避稅天堂”英屬維爾京群島，也出臺(tái)了《2017年最終受益所有權(quán)安全搜尋系統(tǒng)法案》，要求在其島上設(shè)立的公司要獲取和保存受益所有人資料。

為確保信息的準(zhǔn)確性，英國(guó)要求公司實(shí)體和受益所有人確保注冊(cè)信息的準(zhǔn)確性，即使公司沒(méi)有受益所有人，也要將事實(shí)錄入登記簿。英國(guó)還要求在公司登記簿和公司注冊(cè)處使用正式的措辭，并給出了用詞參考。對(duì)提供虛假信息的個(gè)人將被處以刑事處罰。而且，在注冊(cè)成立時(shí)和每年年底，法人還需要向公司注冊(cè)處提交包含受益所有人信息的年度報(bào)告。

在及時(shí)性方面，英國(guó)要求在公司注冊(cè)處和公司登記簿的信息必須保持最新。公司注冊(cè)處提供了9個(gè)官方表格，當(dāng)重要控制人信息發(fā)生變化時(shí)，需重新填寫相關(guān)表格。如果公司確認(rèn)或有合理理由相信重要控制人信息發(fā)生變化時(shí)，該公司必須通知該人，并及時(shí)更新。公司必須在知道情況變化的14天內(nèi)在重要控制人登記簿中輸入新的信息，并在14天內(nèi)將這些信息提供給公司注冊(cè)處。英國(guó)還要求擁有重要控制人的公司需要至少每12個(gè)月向公司注冊(cè)處提交一份重要控制人信息的“確認(rèn)聲明”。對(duì)不及時(shí)提供信息的個(gè)人，將通過(guò)限制其股份或投票權(quán)等方式，以確保他們提供。為確保信息質(zhì)量，如果法人未能遵守調(diào)查、獲取和更新的重要控制人信息等法定義務(wù)，法人及其失責(zé)的公司高級(jí)管理人員將會(huì)被判處兩年以下有期徒刑或罰款或兩者兼有。

確?？蛻舯M職調(diào)查有效落實(shí)。英國(guó)要求金融機(jī)構(gòu)能夠識(shí)別每個(gè)法人實(shí)體的受益所有人以及資金來(lái)源，從而最終避免其不經(jīng)意地被濫用為洗錢或恐怖融資通道的風(fēng)險(xiǎn)。《條例》規(guī)定，當(dāng)法人客戶由另一人實(shí)際擁有或控制時(shí)，義務(wù)機(jī)構(gòu)在建立業(yè)務(wù)關(guān)系或進(jìn)行交易前需要確定受益所有人，并采取合理措施核實(shí)受益所有人的身份，使有關(guān)人員確信知道受益人是誰(shuí)。當(dāng)義務(wù)機(jī)構(gòu)已經(jīng)采取所有辦法仍未能識(shí)別出受益所有人或無(wú)法確定識(shí)別到的個(gè)人是否為受益所有人時(shí)，相關(guān)人員可將高級(jí)管理人員作為受益所有人。同時(shí)，必須記錄所有為識(shí)別受益所有人所進(jìn)行的工作。英國(guó)對(duì)歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)國(guó)家，以及在日本、瑞士、美國(guó)等相關(guān)證券交易所上市的公司豁免識(shí)別受益所有人，并列出了市場(chǎng)清單。義務(wù)機(jī)構(gòu)可以查詢公司注冊(cè)處的信息來(lái)核實(shí)受益所有人情況，但是不得將查詢的信息作為核實(shí)受益所有人的唯一措施。也就是說(shuō)對(duì)受益所有人信息的客戶盡職調(diào)查，義務(wù)機(jī)構(gòu)仍需基于風(fēng)險(xiǎn)為本的原則繼續(xù)履行其反洗錢和反恐怖融資職責(zé)。在適當(dāng)情況下，需進(jìn)行客戶盡職調(diào)查的機(jī)構(gòu)（主管當(dāng)局、金融情報(bào)機(jī)構(gòu)、信貸公司、金融機(jī)構(gòu)等），可以獲取受保護(hù)的受益所有權(quán)信息。

對(duì)我國(guó)的啟示

建立受益所有權(quán)基礎(chǔ)法律體系。我國(guó)法律體系里沒(méi)有明確的受益所有人或受益所有權(quán)的表述。對(duì)“受益所有人”的范圍、判斷標(biāo)準(zhǔn)、識(shí)別措施等做出明確規(guī)定是在2017年10月的《中國(guó)人民銀行關(guān)于加強(qiáng)反洗錢客戶身份識(shí)別有關(guān)工作的通知》中，由于受益所有人概念出現(xiàn)的時(shí)間相對(duì)較晚，文件法律位階相對(duì)較低，相關(guān)登記、保存等工作尚需補(bǔ)充完善，實(shí)際執(zhí)行時(shí)存在一些困難。而對(duì)于可能被濫用的無(wú)記名股票和名義股東，目前我國(guó)《公司法》允許發(fā)行無(wú)記名股票，但暫沒(méi)有規(guī)定來(lái)披露無(wú)記名股票的受益所有人，也未要求名義股東向公司和登記注冊(cè)部門披露實(shí)際出資人身份。建議根據(jù)FATF標(biāo)準(zhǔn)和英國(guó)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，修改相關(guān)法律規(guī)章制度，增加提高法人透明度的法定機(jī)制。如修改《反洗錢法》，明確受益所有人定義，制定受益所有權(quán)管理辦法或操作細(xì)則，明確受益所有權(quán)信息登記、豁免、保存、查詢、使用和保密要求；修改《公司法》，從企業(yè)管理角度要求法人登記、保存和及時(shí)更新受益所有權(quán)信息，完善股東登記制度，明確和規(guī)范無(wú)記名股票和名義股東的受益所有人信息披露義務(wù)。制定相關(guān)指引，針對(duì)“重大影響或控制”、多層所有權(quán)法人實(shí)體的受益所有權(quán)識(shí)別難點(diǎn)等，做出相關(guān)解釋和說(shuō)明。

建立與完善信息登記與共享機(jī)制。我國(guó)反洗錢和稅務(wù)部門要求義務(wù)機(jī)構(gòu)登記受益所有人信息，但作為我國(guó)企業(yè)登記注冊(cè)機(jī)構(gòu)的工商管理局，還未將法人受益所有人信息納入注冊(cè)登記范圍。建議工商部門在企業(yè)注冊(cè)登記時(shí)，增加對(duì)受益所有權(quán)信息的收集與核實(shí)，方便金融機(jī)構(gòu)、稅務(wù)機(jī)構(gòu)等部門相互驗(yàn)證信息的準(zhǔn)確性。我國(guó)反洗錢已要求銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)登記保存的受益所有人信息報(bào)送中國(guó)人民銀行征信中心營(yíng)運(yùn)管理的相關(guān)信息數(shù)據(jù)庫(kù)。建議

表1 重要控制人判定標(biāo)準(zhǔn)在征信體系數(shù)據(jù)庫(kù)基礎(chǔ)上，有效整合工商、稅務(wù)、證券等相關(guān)部門掌握的有關(guān)信息，擴(kuò)充系統(tǒng)信息內(nèi)容。賦予相關(guān)主管部門足夠的權(quán)限，確保主管部門能夠及時(shí)獲取工商注冊(cè)部門，特定非金融機(jī)構(gòu)和職業(yè)、稅務(wù)機(jī)關(guān)、資產(chǎn)登記部門（房產(chǎn)、車輛、股票）等部門的受益所有權(quán)信息，并可以及時(shí)識(shí)別可能掌握受益所有權(quán)信息的金融機(jī)構(gòu)。同時(shí)，平衡個(gè)人隱私和信息公開(kāi)的關(guān)系，賦予金融機(jī)構(gòu)和其他相關(guān)部門不同的查詢權(quán)限。

提升義務(wù)機(jī)構(gòu)識(shí)別能力。在商事簡(jiǎn)化改革背景下，透過(guò)法人復(fù)雜的層次結(jié)構(gòu)，真正掌握客戶關(guān)系、了解受益所有人信息成為義務(wù)機(jī)構(gòu)工作的難點(diǎn)。目前，我國(guó)義務(wù)機(jī)構(gòu)把全國(guó)企業(yè)信用公示系統(tǒng)作為核實(shí)受益所有權(quán)的主要渠道。雖然該系統(tǒng)在一定程度上整合了工商登記部門和一些行政監(jiān)管部門掌握的信息，但仍然存在一些缺陷，如股東信息在2014年1月1日只公示有限責(zé)任公司股東姓名或名稱，不再顯示出資比例。建議義務(wù)機(jī)構(gòu)在與法人建立業(yè)務(wù)關(guān)系時(shí)，能夠采取多種方式核實(shí)與印證受益所有人身份，一是從企業(yè)提供的公司章程、股東名單、股權(quán)結(jié)構(gòu)圖等基本信息中推斷；二是從政府、工商部門以及其他職能部門官方網(wǎng)站或數(shù)據(jù)庫(kù)，第三方信息平臺(tái)等進(jìn)行綜合判斷；三是從機(jī)構(gòu)內(nèi)部資源信息，如反洗錢黑名單、關(guān)聯(lián)客戶數(shù)據(jù)庫(kù)、交易量和交易對(duì)手等，輔助發(fā)現(xiàn)和識(shí)別受益所有人信息。

加強(qiáng)國(guó)際合作和情報(bào)交換，各國(guó)政府間的雙邊或多邊互助協(xié)議，開(kāi)啟了金融信息交換的大門。FATF要求各國(guó)提供法人基礎(chǔ)信息和受益所有權(quán)信息方面的國(guó)際合作，為外國(guó)主管部門獲取由本國(guó)相關(guān)部門掌握的基礎(chǔ)信息及受益所有權(quán)信息提供便利渠道。在稅務(wù)領(lǐng)域，我國(guó)2014年9月在G20層面承諾將實(shí)施OECD制定的金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換標(biāo)準(zhǔn)，并將于2018年9月實(shí)施首次對(duì)外交換，邁出了信息交換的第一步。建議我國(guó)在反洗錢合作框架內(nèi)，積極響應(yīng)G20、OECD組織要求，借鑒國(guó)際稅收自動(dòng)交換標(biāo)準(zhǔn)，建立和完善與各國(guó)反洗錢主管部門間的受益所有權(quán)信息交流機(jī)制，制定受益所有權(quán)信息跨國(guó)交換標(biāo)準(zhǔn)，明確交換企業(yè)類型、信息交換程序和時(shí)間等內(nèi)容。

（作者單位：中國(guó)人民銀行沈陽(yáng)分行）