公司股權(quán)回購及減少注冊資本金實務(wù)操作分析

李丹

摘要：《公司法》及《公司登記管理條例》中關(guān)于減資的程序有著非常明確的規(guī)定。但是在實務(wù)操作中，當因股權(quán)回購導致減資時，如果沒有厘清兩者的法律關(guān)系及程序，就會在辦理減資時遭遇一定的尷尬。筆者在工作中就曾遇到過這樣的問題。本文將實務(wù)操作中遇到的問題及思考與大家分享，期望在以后的工作中能有所助益。

關(guān)鍵詞：股權(quán)回購；減資；程序

一、我國法律法規(guī)對于股權(quán)回購及公司減資的相關(guān)規(guī)定

《公司法》第七十四條對股東可以請求公司回購其股權(quán)的情形做了規(guī)定：1.公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；2.公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；3.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。以上三種情形是法定的公司應(yīng)當回購股東股權(quán)的情形。除此之外，股東跟公司就股權(quán)回購達成一致的，亦可以進行股權(quán)回購。

《公司法》第一百七十七條及《公司登記管理條例》第三十一條對于公司減少注冊資本金的程序有著明確的規(guī)定。總結(jié)一下，需要履行的程序如下：

1.作出股東會決議；

2.編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；

3.自作出決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，三十日內(nèi)在報紙上公告；

4.債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

5.修改公司章程；

6.自公告之日起四十五日后申請變更登記。申請變更登記時應(yīng)提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔保情況的說明。

根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司不能持有自己的股權(quán)。公司回購股東的股權(quán)后，該股權(quán)有兩種處置方式：一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人；二是通過減資，將該股權(quán)消滅。本文討論的就是股權(quán)回購后，通過減資的方式將股權(quán)消滅的實務(wù)操作問題。

二、股權(quán)回購及減資案例回顧及教訓

筆者所在的企業(yè)為一家大型國有企業(yè)（以下簡稱“A公司”），甲為A公司的股東之一。股東甲提出擬轉(zhuǎn)讓其所持A公司的全部股權(quán)。A公司向省國資委上報該事項并得到了相關(guān)批復，確認雙方通過財政部認可的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)回購股東甲持有的A公司股權(quán)。之后，A公司董事會、股東會也分別批復同意該事項。雙方在北京金融資產(chǎn)交易所交易大廳共同簽署了產(chǎn)權(quán)交易合同，完成了該股權(quán)回購事項。股權(quán)回購完成后，A公司又向省國資委上報了減資事項。

通過以上操作步驟，可以看出，針對股東甲退股事宜，A公司采用了對股東甲股權(quán)進行回購，然后減資的方式。在實際操作中，A公司將該事項分為了兩個階段。第一階段，通過掛牌交易的方式，對股東甲股權(quán)進行回購，股東甲退出；第二階段，對回購的股權(quán)進行減資。那么，在完成股權(quán)回購后，A公司還需完成以下程序：1.取得省國資委關(guān)于減資的批復意見；2.召開新一屆董事會，審議批準減資、修改公司章程的提案，并作出相關(guān)決議；3.完成編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單、通知公告?zhèn)鶛?quán)人、辦理工商變更登記等其他程序。

在這種工作思路的指導下，A公司在開展上報國資委及召開董事會、股東會等工作時，均分為了股權(quán)回購、減資兩個階段。股權(quán)回購這一階段的工作完成后。在進入減資階段時，新的問題出現(xiàn)了。A公司已完成了對股東甲的股權(quán)回購，股東甲事實上已經(jīng)不是A公司的股東。那么，A公司在召開董事會和股東會就減資事項進行表決時，股東甲推薦的董事及股東甲的股東代表是無權(quán)參與該事項的表決的。但是，A公司尚未進行工商變更，股東甲名義上還是A公司股東。這叫造成了名義與事實的不符。對于股東甲是否參與減資的表決也就成為前期會議爭議的焦點。此外，對于A公司法人治理結(jié)構(gòu)的調(diào)整、公司章程的修改、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單基準日的確定等方面，也因同樣的原因造成了不便。

A公司在開展對股東甲股權(quán)回購并減資工作時，未能事先厘清相關(guān)程序，造成后期工作的被動與不便，值得我們深思，并在以后的工作中借鑒。

三、對股權(quán)回購導致減資實務(wù)操作的程序優(yōu)化

公司不得持有自己公司的股份，如果發(fā)生這種情況，那么公司就必須將股份進行轉(zhuǎn)讓或者進行減資?？梢?，股權(quán)回購是導致減資的一種情形。股權(quán)回購可以作為減資的一個環(huán)節(jié)，即公司要進行減資，對象是某股東持有的股權(quán)，方式是對該股東股權(quán)進行回購，而不必將二者割裂開來。公司在確定通過對股東股權(quán)進行回購而減資時，可將該事項一并報國資委批復。批復同意后，召開董事會和股東會對股權(quán)回購及減資事項進行表決即可。如此，公司在完成股權(quán)回購后，即可順理成章地開展減資程序，無需再對減資取得批復并進行表決。所有后續(xù)事項，如章程修改等在程序上均順暢。

此事項中，對法律條文的理解與適用產(chǎn)生了不同的結(jié)果。雖然殊途同歸，最終都完成了股權(quán)回購及減資事項。但把股權(quán)回購與減資作為兩個階段還是一個整體，在實際操作中，繁簡程度截然不同。將二者作為一個整體，把股權(quán)回購作為減資的原因，能大大簡化審批程序，履行內(nèi)部決策程序時也更為順暢。在工作中對細節(jié)的把握至關(guān)重要。不但要懂要會，更要精要細。在法律事務(wù)處理中，不斷加強理論與實踐的聯(lián)系，提高業(yè)務(wù)水平。