老年人精神贍養(yǎng)權(quán)法律保障機(jī)制研究

方娛 賴蕓池

摘 要 “常回家看看”入法體現(xiàn)了社會(huì)對(duì)于老年人精神贍養(yǎng)權(quán)益的關(guān)注，但在立法結(jié)構(gòu)與司法執(zhí)行中存在大量不足。本文通過對(duì)現(xiàn)狀的分析，以及對(duì)現(xiàn)有立法結(jié)構(gòu)和司法機(jī)制的研究，架構(gòu)出新的立法模式、維權(quán)渠道、監(jiān)督主體，旨在為老年人精神贍養(yǎng)權(quán)法律保障體系的完善與更新開拓新思路。

關(guān)鍵詞 精神贍養(yǎng)權(quán) 情感需求 立法結(jié)構(gòu) 司法機(jī)制

作者簡介：方娛，浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院本科生；賴蕓池，浙江工業(yè)大學(xué)。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.134

一、精神贍養(yǎng)入法應(yīng)凸顯情感需求

（一）我們?nèi)丝诶淆g化現(xiàn)狀與老年人精神訴求的社會(huì)問題

根據(jù)我國社會(huì)科學(xué)院調(diào)查數(shù)據(jù)顯示：2011年以后的30年里，中國人口老齡化將呈現(xiàn)加速發(fā)展態(tài)勢(shì)，到2030年，中國65歲以上人口占比將超過日本，成為全球人口老齡化程度最高的國家。中國已進(jìn)入老齡化社會(huì)。與之不相匹配的是我國當(dāng)前相關(guān)養(yǎng)老立法、政策的規(guī)定主要集中在物質(zhì)贍養(yǎng)方面，現(xiàn)有立法已經(jīng)難以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的同時(shí)，與老年人日益豐富的物質(zhì)贍養(yǎng)形成鮮明對(duì)比的是日漸匱乏的精神慰藉。如何用法律的手段切實(shí)保障老年人的精神贍養(yǎng)權(quán)越來越為社會(huì)所重視，其迫切程度可見一斑。少有涉及精神贍養(yǎng)立法的，如《老年人權(quán)益保障法》，對(duì)精神贍養(yǎng)也只是做出了原則性的規(guī)定，對(duì)贍養(yǎng)人不履行贍養(yǎng)義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任、老年人精神贍養(yǎng)權(quán)受到侵害如何維權(quán)等具體問題并未做出規(guī)定。法律一方面支持了精神贍養(yǎng)的請(qǐng)求，另一方面卻在遭受著難以執(zhí)行的尷尬。

（二） 精神贍養(yǎng)與中國傳統(tǒng)“孝”文化橋梁構(gòu)建

“孝”文化是中華民族的傳統(tǒng)美德。心理學(xué)家認(rèn)為，孝道作為中國社會(huì)文化中很獨(dú)特的一種心理和行為現(xiàn)象，亦即是中國人之國民性格的一部分。傳統(tǒng)社會(huì)的孝道主要是指子女對(duì)待父母的行為和態(tài)度，由主觀的“孝感”和客觀的“孝行”構(gòu)成，即孝包含“敬”和“養(yǎng)”兩個(gè)方面。而在現(xiàn)代法律中，養(yǎng)老是用“贍養(yǎng)”一詞來表達(dá)的，贍養(yǎng)的基本含義是供給財(cái)物、保障生活。這樣的規(guī)定使得社會(huì)大眾在觀念中認(rèn)為，養(yǎng)老就是為老人提供經(jīng)濟(jì)支持的物質(zhì)供養(yǎng)行為，與愛與敬等情感和心理因素?zé)o關(guān)。這種理解便與中國傳統(tǒng)“孝”文化存在偏差，《論語》有言：“今之孝者，是謂能養(yǎng)。至于犬馬，皆有能養(yǎng)；不敬，何以別乎？”由此可見，精神贍養(yǎng)的填補(bǔ)才是孝義的完整體現(xiàn)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)保障制度的日漸完善，老年人在物質(zhì)條件富足的情況下更加追求的是兒女繞膝承歡的幸福。筆者看來，“?；丶铱纯础比敕ú粌H是簡單的道德入法，更不是有些人認(rèn)為的法律綁架道德，而是一種“法中有情”、“法順民情”的體現(xiàn)，亦是傳統(tǒng)美德的復(fù)興和對(duì)人性需求的表達(dá)和回應(yīng)。

二、精神贍養(yǎng)權(quán)立法結(jié)構(gòu)探究

（一）我國現(xiàn)有精神贍養(yǎng)立法分析

我國 1996年制定的《老年人權(quán)益保障法》第 11 條第 1 款規(guī)定：“贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)履行對(duì)老年人經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù)，照顧老年人的特殊需要”。在2013年新修訂的《老年人權(quán)益保障法》，附則9章85條：“與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)?？赐蛘邌柡蚶夏耆恕?，也即人們歸納的“常回家看看”首次被寫入法律。但多年來對(duì)于“?；丶铱纯础边@一“?！弊值亩x，立法者并沒有給出具體的標(biāo)準(zhǔn)。由此遇到這類案件時(shí)，常因訴訟請(qǐng)求得不到具體法律的支持而令地方法院判案遭遇諸多困難，致使多年來該法條難以切實(shí)有效實(shí)行，如今落入一紙空文的境地。筆者認(rèn)為，造成標(biāo)準(zhǔn)難以界定的主要因素之一是我國幅員遼闊，經(jīng)濟(jì)發(fā)展不均衡，地域特色濃厚。精神贍養(yǎng)立法除需考量社會(huì)大背景下老年人的真實(shí)需求外，也應(yīng)當(dāng)兼顧地方特色。另一重要原因是該法涉及個(gè)人、家庭、社會(huì)三方主體之間的協(xié)調(diào)，還應(yīng)考慮到部分家庭及子女的特殊情況，切不可標(biāo)準(zhǔn)劃一、有悖公平，加劇家庭矛盾沖突。

（二）因地制宜的地方性精神贍養(yǎng)立法

中國地域廣闊，各地資源環(huán)境不同，經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r也不均衡。即使是城市之間，生活節(jié)奏的快慢也存在很大差異。在一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)，如東部沿海地區(qū)，老年人的物質(zhì)需求基本得到了保障，該地子女也基本在附近地區(qū)就業(yè)，平均收入也相對(duì)可觀，那么對(duì)于“?！敝蛔值亩x就可適當(dāng)提高標(biāo)準(zhǔn)。在一些經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后的地區(qū)，如中西部地區(qū)，為保障家里的物質(zhì)需求，有大量的勞動(dòng)力外流，對(duì)于“?！敝蛔值亩x就不可苛求。另外，基于我國的特殊國情，在這個(gè)年齡段有相當(dāng)一部分家庭是獨(dú)生子女。非獨(dú)生子女家庭的孩子，肩上養(yǎng)老的重?fù)?dān)相對(duì)會(huì)輕于獨(dú)生子女。因此，在立法或是政策制定時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮這種特殊但又群體基數(shù)龐大的現(xiàn)象。造成“?；丶铱纯础狈l執(zhí)行尷尬局面的并不是不想，而是不能。想要將之付諸實(shí)踐，各地方政府應(yīng)當(dāng)充分考慮當(dāng)?shù)氐那闆r，制定地方性法律法規(guī)，并出臺(tái)相關(guān)政策加以輔佐。做好中央與地方立法銜接。

三、精神贍養(yǎng)權(quán)司法機(jī)制運(yùn)行障礙分析

（一）我國現(xiàn)有司法機(jī)制運(yùn)行障礙

新修訂的《老年人權(quán)益保障法》進(jìn)一步完善了老年人精神贍養(yǎng)制度，強(qiáng)調(diào)了家庭養(yǎng)老的基礎(chǔ)作用，在一定程度上推動(dòng)了社會(huì)對(duì)老年人的關(guān)愛。但這部法律對(duì)老年人精神贍養(yǎng)的規(guī)定存在界定難、監(jiān)督難、處罰難和操作難的問題。界定難屬于立法層面需要完善的問題，在立法層面僅存在指導(dǎo)性原則的前提下，司法層面探索合理的執(zhí)行機(jī)制就顯得尤為重要。首先要面對(duì)的便是維權(quán)問題：一方面我國現(xiàn)階段家庭養(yǎng)老為主要模式，老年人精神贍養(yǎng)權(quán)基于子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)仍屬于家庭內(nèi)部范疇；另一方面精神贍養(yǎng)較之物質(zhì)贍養(yǎng)更難以量化。老年人在自身權(quán)益受到損害的情況下，由于自身原因或是出于親情的考慮，很少有人會(huì)將子女告上法庭。即使真的對(duì)簿公堂，法院如何才能平衡親子關(guān)系與老年人精神權(quán)益也將是阻礙法官判罰的難題。

處罰難、操作難背后的是監(jiān)督難。精神贍養(yǎng)本質(zhì)上是自尊的需求、期待的需求、親情的需求的合一，與此對(duì)應(yīng)的“滿足”是人格的尊重、成就的安心和情感的慰藉。這些需求的滿足依靠家庭內(nèi)部的分工調(diào)節(jié)和情感關(guān)懷，每個(gè)家庭的情況不同較難制定統(tǒng)一的量化標(biāo)準(zhǔn)，且情感需求的滿足需要長時(shí)間的跟蹤式的監(jiān)督。法院想要完成這一任務(wù)需要耗費(fèi)大量的司法資源，這無疑是不合理的。那么就要求我們?cè)诂F(xiàn)有的機(jī)構(gòu)體制下，尋找一個(gè)最合適的權(quán)益監(jiān)督主體來彌補(bǔ)現(xiàn)有司法機(jī)制的運(yùn)行缺陷。

（二）老年人維權(quán)渠道的探索

1.建立精神贍養(yǎng)糾紛的調(diào)解前置制度

老年人精神贍養(yǎng)權(quán)的保障很大程度上依賴于家庭的和睦，一旦進(jìn)入訴訟程序，在中國人不喜爭訟的傳統(tǒng)思維下就顯得劍拔弩張了。凡有糾紛即上法庭的模式不利于和諧穩(wěn)定的家庭氛圍的建設(shè)，更有礙于精神贍養(yǎng)權(quán)益的長期保障。所以，為了達(dá)到良好的權(quán)益保障效果，引入手段相對(duì)溫和的調(diào)解前置程序是十分必要的。

2.妥善執(zhí)行精神贍養(yǎng)案件，慎用強(qiáng)制措施

筆者在前文中強(qiáng)調(diào)過，精神贍養(yǎng)入法是一種“法順民情”的表達(dá)，是對(duì)中華“孝”文化的回應(yīng)。與一般的強(qiáng)制性的法條不同，精神贍養(yǎng)更應(yīng)該注重法條的感化功能。讓義務(wù)人知道精神贍養(yǎng)對(duì)于被贍養(yǎng)人的意義，明確自己應(yīng)負(fù)的精神贍養(yǎng)義務(wù)，從觀念上接受精神贍養(yǎng)，從行動(dòng)上做到精神贍養(yǎng)。同時(shí)，也需要關(guān)注義務(wù)人的實(shí)際情況，互相體諒，避免直接的強(qiáng)制措施令矛盾激化，讓“?；丶铱纯础闭嬲蔀橐粭l有溫度的條款。

3.施行限制令措施

精神贍養(yǎng)的執(zhí)行不適宜直接的強(qiáng)制，也不意味著不履行義務(wù)的行為人就不能得到規(guī)制。對(duì)于義務(wù)相對(duì)人除了利用宣傳、教育等方式感化外，還可以施以相對(duì)應(yīng)的限制令措施，如限制贍養(yǎng)義務(wù)人出境、高消費(fèi)、購房、購車等，迫使贍養(yǎng)人主動(dòng)履行義務(wù)。

4.完善老年人法律援助制度

基于我國現(xiàn)階段的國情，老年人的法律意識(shí)普遍不強(qiáng)，再加上隨著年齡的增長身體素質(zhì)較弱，往往很難在權(quán)益受到侵害時(shí)，獨(dú)立完成維權(quán)。“?；丶铱纯础闭嬲膬?nèi)涵也是在于通過法律的強(qiáng)制性去保障老年人的基本權(quán)益。那如何將一紙文字落實(shí)到老年人真真正正的權(quán)益是整個(gè)司法機(jī)制或是全社會(huì)需要思考、參與的問題。可以由政府牽頭，結(jié)合高校法律資源和民間法律救助機(jī)構(gòu)，長期、廣泛地在老年人中間開展相關(guān)的普法活動(dòng)，甚至專門“一對(duì)一”進(jìn)行個(gè)性化法律援助咨詢。定點(diǎn)撥款，成立“老年人維權(quán)訴訟保障基金”解決老年人因訴訟費(fèi)而不敢維權(quán)的問題。

四、老年人精神贍養(yǎng)權(quán)法律保障體系的完善與更新

（一）合理主體關(guān)系的責(zé)任探索

在完善老年人精神贍養(yǎng)權(quán)的法律保障體系中，應(yīng)當(dāng)引入政府角色。現(xiàn)階段立法層面已經(jīng)做出了回應(yīng)，但明顯的原則性精神贍養(yǎng)立法在實(shí)際操作中有心無力，可以考慮引入政府引導(dǎo)、管理、監(jiān)督的行政角色。放權(quán)給地方政府，根據(jù)地方實(shí)際情況，制定“權(quán)利激勵(lì)”政策，配合適當(dāng)?shù)男麄鹘逃?lì)、引導(dǎo)不同主體做出正確抉擇，自覺提升主體意識(shí)，建立起敬老、養(yǎng)老的社會(huì)秩序。

（二）區(qū)域性法規(guī)

北歐高福利國家，如瑞典、芬蘭，在法律中量化了子女對(duì)于父母的精神贍養(yǎng)義務(wù)，比如規(guī)定了子女與父母的居住距離，與父母接觸的時(shí)間和次數(shù)更是精確到日。我國一些經(jīng)濟(jì)相對(duì)發(fā)達(dá)的地區(qū)在地方性立法中可以效仿，同時(shí)輔以相應(yīng)的政策，如購房、購車優(yōu)先權(quán)等，吸引各界關(guān)注，喚起贍養(yǎng)人的主體意識(shí)，促進(jìn)精神贍養(yǎng)的自覺履行。經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后的地區(qū)則可相對(duì)放寬“量”的要求，同時(shí)輔以“回家探親補(bǔ)貼”等政策。

（三） 監(jiān)督責(zé)任探索

科學(xué)地完善監(jiān)管制度，圍繞誰來監(jiān)督、怎樣監(jiān)督、如何合理分配監(jiān)督權(quán)力、如何提高監(jiān)督效率和如何保證監(jiān)督主體積極性來探索具體責(zé)任設(shè)置，實(shí)行多主體多層次監(jiān)督。引入社區(qū)管理制度，不論是農(nóng)村還是城市，我國的社區(qū)（村）的建設(shè)具有普遍性，并且群眾基礎(chǔ)較好，在法院不擅長的義務(wù)履行的調(diào)查范圍以及判決執(zhí)行的長期追蹤上有著天然的優(yōu)勢(shì)。人們的日常生活圍繞著社區(qū)展開，社區(qū)養(yǎng)老模式也在逐漸走入大眾視野，社區(qū)可成為老年人維權(quán)的便利渠道；為老年人精神贍養(yǎng)權(quán)受到侵害提供直接的外在監(jiān)督。

（四）精神贍養(yǎng)權(quán)可訴性

科學(xué)地完善老年人精神贍養(yǎng)權(quán)可訴制度，探究可訴主體，拓寬行政訴訟和民事訴訟渠道，提供公益訴訟保障。老年人作為社會(huì)當(dāng)中的弱勢(shì)群體，他們主動(dòng)提起或者完成維權(quán)訴訟的能力可能存在不足。同時(shí)，精神贍養(yǎng)權(quán)侵權(quán)主體的特殊性也阻礙了老年人主動(dòng)地提起維權(quán)訴訟。引入社區(qū)的監(jiān)督責(zé)任后，社區(qū)可以作為代為提起民事訴訟的主體。需要政府有所作為，關(guān)愛老年人群體權(quán)益，在本轄區(qū)內(nèi)進(jìn)行引導(dǎo)、管理、監(jiān)督，如促進(jìn)建立老年人精神贍養(yǎng)權(quán)益保護(hù)組織，設(shè)立“訴訟費(fèi)保障基金”等。

五、結(jié)語

我國人口老齡化形勢(shì)嚴(yán)峻，各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不一，社會(huì)保障制度不完善，立法模糊，司法脫節(jié)。為了更好應(yīng)對(duì)老齡化，維護(hù)老年人基本權(quán)益，使其老有所依，我們應(yīng)當(dāng)立足于國情，設(shè)計(jì)出中央與地方相銜接的法律保障制度，構(gòu)建社會(huì)與家庭相連接的司法機(jī)制，法律與道德相融合的權(quán)益保障體系。

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