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    貪污罪與受賄罪法定刑區(qū)分的實(shí)證研究

    2018-08-21 10:36:54錢溢浦錦柯
    法制與社會(huì) 2018年20期
    關(guān)鍵詞:受賄罪

    錢溢 浦錦柯

    摘 要 本文針對(duì)國內(nèi)刑法目前貪污罪與受賄罪采用的并軌制刑罰立法模式,以案例為基礎(chǔ)該模式實(shí)證研究帶來的問題,兼通過理論研究貪污罪與受賄罪在外部性輕重、違法成本等方面的區(qū)別,研究現(xiàn)有其它方案的缺憾,試圖以貪污罪與受賄罪法定刑分離制為基礎(chǔ),作出制度構(gòu)想。

    關(guān)鍵詞 分離制 并軌制 貪污罪 受賄罪

    中圖分類號(hào):D924.3 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.07.233

    貪污受賄犯罪作為一個(gè)高發(fā)罪名,一直是我國立法與司法關(guān)注的焦點(diǎn),也是刑法學(xué)界關(guān)注的重點(diǎn)。2016年4月18開始實(shí)行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》進(jìn)一步明確了三個(gè)量刑檔次的具體數(shù)額,但現(xiàn)行立法存在的問題及其原因是否因此而消失,需要從司法實(shí)踐中進(jìn)一步考察,進(jìn)行實(shí)證上的研究與歸納。

    一、我國貪污受賄罪量刑現(xiàn)狀的實(shí)證分析

    (一)我國貪污受賄罪量刑現(xiàn)狀的整體分析

    為了對(duì)貪污受賄案件的量刑情況做實(shí)證研究,項(xiàng)目組對(duì)超過200個(gè)真實(shí)的案例進(jìn)行了嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)的數(shù)據(jù)采集與分析,案例歸納切入點(diǎn)要素包括:涉案數(shù)額、加重情節(jié)、減輕情節(jié)、社會(huì)影響。在剔除不便于分析的案例后,項(xiàng)目組利用SPSS軟件對(duì)剩下的101個(gè)受賄案例和111個(gè)貪污案例進(jìn)行了數(shù)據(jù)分析,分別對(duì)自由刑和財(cái)產(chǎn)刑建立了初步的回歸方程模型。

    在貪污罪案例方面,對(duì)自由刑量刑影響達(dá)到p<0.05顯著水平的因子有三個(gè):用于非法活動(dòng)、涉案金額和如實(shí)供述,具體方程如下:

    自由刑=2.613+19.81*用于非法活動(dòng)+0.00305*涉案金額-1.218*如實(shí)供述

    對(duì)財(cái)產(chǎn)刑量刑影響達(dá)到p<0.05顯著水平的因子有兩個(gè):涉案金額和惡劣影響,具體方程如下:

    財(cái)產(chǎn)刑=10.047+ 0.020521*涉案金額+33.212*惡劣影響

    在受賄罪案例方面,對(duì)自由刑量刑影響達(dá)到p<0.05顯著水平的因子有三個(gè):涉案金額、自首和外部性,具體方程如下:

    自由刑=0.543+0.006292*涉案金額+3.254*外部性-1.567*自首

    對(duì)財(cái)產(chǎn)量刑影響達(dá)到p<0.05顯著水平的因子有一個(gè):涉案金額,具體方程如下:

    財(cái)產(chǎn)刑=0.498947*涉案金額-7.078

    分析上述方程,排開最為基本的涉案金額因素,可以得出,對(duì)于貪污罪的自由刑來說,影響最大的因素為所得贓款是否用于非法活動(dòng);而對(duì)貪污罪的財(cái)產(chǎn)刑來說,影響最大的因素為是否有惡劣影響。于此同時(shí),對(duì)于受賄罪自由刑來說影響最大的因素為其是否具有外部性,而受賄罪的財(cái)產(chǎn)刑則沒有特別的影響因素。二者對(duì)比來看,貪污罪量刑在實(shí)際操作中所重點(diǎn)考量的因子與受賄罪并不完全相同。其次比較涉案金額對(duì)于二者自由刑量刑的影響,不難發(fā)現(xiàn)受賄罪的涉案金額對(duì)于量刑的影響高于貪污罪涉案金額對(duì)于量刑的影響。同樣的,財(cái)產(chǎn)刑方面,亦為貪污罪量刑受到數(shù)額影響更大。然而我國刑法對(duì)于貪污受賄罪的量刑采取并軌制的方案,受賄罪的量刑參考貪污罪,在實(shí)際操作中,實(shí)務(wù)界卻自身對(duì)于二者的不同按照自己與最高法院的理解做出了不同的處理,使得并軌制的方案與實(shí)際相脫離。在實(shí)際操作中,法官在審理受賄案件時(shí)量刑受到貪污罪法定刑量刑階梯的限制,使得量刑結(jié)果有不能真實(shí)反映犯罪程度的可能性。所謂的依靠影響因子的不同進(jìn)行調(diào)整也存在著法官各自不同的解釋,難以統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。

    (二)我國貪污受賄罪量刑現(xiàn)狀的個(gè)案分析

    宏觀數(shù)據(jù)整理分析可以展現(xiàn)出當(dāng)下貪污受賄案件量刑的大體走向,而微觀的類似個(gè)案進(jìn)行對(duì)比則更可以直觀地展現(xiàn)貪污受賄量刑并軌制所存在的問題。以李某貪污案 和朱家棟受賄案 為例進(jìn)行比較,以小見大,可以發(fā)現(xiàn)一些問題。上述兩個(gè)案件的涉案金額較為類似都在160萬元左右,二者職務(wù)級(jí)別也相仿,均為鄉(xiāng)級(jí)正職,在判決理由中,涉及加重減輕情節(jié)也比較相似,然而判決結(jié)果卻大為不同。李某最終被判處有期徒刑3年,并處罰金30萬元,而朱家棟則被判處有期徒刑7年并處罰金150萬元。二者大為不同的量刑結(jié)果反映了量刑時(shí)法官對(duì)于貪污受賄罪做出的不同區(qū)分。然而這樣的區(qū)分由于量刑并軌制的存在并沒有法律上的標(biāo)準(zhǔn),所以存在極大的不穩(wěn)定因素。

    2018年3月28日張中生受賄案一審宣判,判決張中生死刑,這一量刑結(jié)果則反應(yīng)了除涉案金額外,其他影響因素對(duì)于貪污受賄案件量刑的影響,被告人長期插手煤炭資源整合、煤礦收購兼并、煤礦復(fù)產(chǎn)驗(yàn)收、工程承攬等經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,嚴(yán)重影響了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)健康發(fā)展。此一量刑考量也應(yīng)證了宏觀數(shù)據(jù)分析的結(jié)果,即對(duì)于受賄案件來說,外部性對(duì)于量刑的影響極大,這是值得注意的。

    二、我國貪污受賄罪量刑問題的原因分析

    在理論研究的層面,貪污罪與受賄罪亦存在很大的不同。首先,貪污罪的客體為國家工作人員的廉潔性以及公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán);而受賄罪的客體僅為國家工作人員的廉潔性。在客體上,貪污罪為復(fù)雜客體而受賄罪為單一客體,保護(hù)客體的不同應(yīng)當(dāng)在量刑中有所體現(xiàn),方為合理。而客觀方面上,由于兩罪涉及的犯罪行為完全不同,所以客觀方面自然是截然不同的。

    在外部性影響方面,受賄罪的外部性影響即對(duì)社會(huì)的危害較貪污罪更大。受賄罪的客觀方面中包含為他人謀取利益,是典型的權(quán)錢交易,嚴(yán)重妨害了國家職能的行使。使得公權(quán)力受到扭曲。而貪污罪在一定程度上僅為運(yùn)用權(quán)力為自己謀取私利,雖也涉及權(quán)力的濫用但是其影響并沒有受賄罪那么明顯。

    貪污受賄犯罪雖然都為財(cái)產(chǎn)性犯罪,但其所涉贓款性質(zhì)并不一樣。貪污罪所涉及的是公共財(cái)產(chǎn),而公共財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù);與此同時(shí),受賄罪所涉及的贓款為行賄人提供給受賄人的個(gè)人財(cái)產(chǎn),此中財(cái)產(chǎn)本身就不受到保護(hù)。由此可以看出,由于所涉財(cái)產(chǎn)性質(zhì)完全不同,所以在法律評(píng)價(jià)的時(shí)候也不應(yīng)當(dāng)做出相同的處理,否則難以保持罪刑相適應(yīng)。這一點(diǎn)也在上述所得公式中有所展現(xiàn),同樣為涉案金額,但在量刑時(shí)的影響程度卻不相同。這也反映了實(shí)際操作中對(duì)于量刑標(biāo)準(zhǔn)所做出的調(diào)整。

    在量刑情節(jié)上,貪污罪一般的量刑情節(jié)僅涉及其所貪財(cái)產(chǎn)的用途去向,如贓款有特別之用途,則可能形成加重情節(jié)。而受賄罪的量刑情節(jié)相對(duì)來說則更加多樣化,尤其是受到外部性的影響較大。這也可以在所得到的公式中看出,兩者在量刑情節(jié)上的不同,所以并不適宜使用并軌制進(jìn)行量刑。

    三、貪污受賄罪量刑模式現(xiàn)有研究及其缺陷

    針對(duì)目前存在的問題,許多學(xué)者嘗試提出了解決方案,主要集中于立法重構(gòu),法定刑調(diào)整,刑事政策等方面進(jìn)行了研究。

    (一)立法重構(gòu)

    主要集中于犯罪模式采取定性、定性+定量

    (二)法定刑調(diào)整

    持此種觀點(diǎn)的學(xué)者以趙秉志、盧建平、趙康等人為代表,他們認(rèn)為剛性的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不能及時(shí)反映不同個(gè)案的社會(huì)危害性,他們?cè)凇吨腥A人民共和國刑法修正案(九)》的基礎(chǔ)上,進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了“數(shù)額+情節(jié)”二元彈性量刑模式,然而也存在很對(duì)實(shí)際操作的問題。首先,從規(guī)定來看,量刑階梯之間分配并不平均,比如收受十萬元賄賂的罪犯法定刑的最低法定刑是十年,而收受幾千萬賄賂的罪犯也往往僅被判處十幾年的有期徒刑。其次,這種軟性空間的提出,給予法官過多的自由裁量空間。最后,因?yàn)槲覈奶厥鈬?,貪污受賄類案件在前期多有各級(jí)紀(jì)委的介入,犯有貪污受賄罪的國家工作人員的自首認(rèn)定存在一定的問題,如王剛教授就通過實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)在200個(gè)案例中從寬處罰率、緩刑率、免除處罰率分別是94%、22%、6.5%。

    (三)刑事政策

    在不改變現(xiàn)有的立法框架的前提下,通過調(diào)整刑事政策方向來調(diào)節(jié)量刑的輕重也是許多學(xué)者提出的一個(gè)方向。

    持此種觀點(diǎn)的學(xué)者,認(rèn)為立法不可能做到如同機(jī)器般死板,法律文件往往設(shè)定了一定的自由裁量空間,此時(shí)刑事政策因其具有一定的靈活性,得以在立法與現(xiàn)實(shí)情況之間斡旋。更重要的是,法律必然具有一定的滯后性,刑事政策的調(diào)整能夠做到立法重構(gòu)和法定刑調(diào)整都無法做到的及時(shí)性,刑事政策可以及時(shí)反映國家的,順應(yīng)社會(huì)的發(fā)展和政治的導(dǎo)向。

    因此,他們往往就刑事政策應(yīng)當(dāng)“又嚴(yán)又厲”還是“嚴(yán)而不厲”、是否應(yīng)當(dāng)“抓大放小”等問題作出討論,但是刑事政策畢竟不是法律,它所能做的非常有限,不過是在現(xiàn)有立法的體系下做出輕微的調(diào)整,無法跳脫法律的規(guī)定,無法根本性地解決愈趨明顯的量刑差距問題,而如果過度夸大刑事政策的作用,則容易賦予法官過大的自由裁量權(quán),損害法律的穩(wěn)定性,出現(xiàn)結(jié)果的不統(tǒng)一性。

    可見,上述學(xué)者的觀點(diǎn)都是在我國現(xiàn)行的貪污受賄犯罪并軌制的體系下,進(jìn)行體系內(nèi)的微調(diào)。

    四、以分離制為基礎(chǔ)的貪污受賄罪規(guī)制模式構(gòu)想

    如前文所言,貪污罪與受賄罪保護(hù)的法益、不法內(nèi)涵、責(zé)任程度、量刑情節(jié)都存在諸多差別,應(yīng)當(dāng)在立法上有所區(qū)分。另外,貪污受賄犯罪的并軌制立法模式實(shí)為我國特色,縱觀各國刑法對(duì)貪污受賄犯罪皆采取分離制的立法模式,比如《荷蘭刑法典》中,貪污處6年以下的有期徒刑或罰金,而受賄罪根據(jù)是否履職和是否涉及司法正義分處3個(gè)月到12年以下不等的有期徒刑?!栋拇罄麃喰谭ǖ洹分?,受賄罪處十年以下有期徒刑,而貪污罪處3年以下有期徒刑。更有《比利時(shí)刑法典》、《德國刑罰典》、《美國模范刑法》等各國刑法典,皆采取分離制模式,無一例外。

    國內(nèi)的比較法研究也曾著眼于此,劉守芬、許道敏教授對(duì)日本法律進(jìn)行了研究,指出日本刑法中的受賄罪區(qū)分請(qǐng)托和未請(qǐng)托,第三者供賄、斡旋受賄等等,事實(shí)上論述了別國立法對(duì)貪污罪與受賄罪采取分離制且更為細(xì)化等諸多事實(shí)。鄧若迅教授也指出英國賄賂法的改革歷程和分離規(guī)定。

    而分離制體現(xiàn)在規(guī)范的建構(gòu)上,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為對(duì)受賄的著重處罰,主要可以從入罪門檻的設(shè)置,刑罰階梯的區(qū)分,交叉法定刑的應(yīng)用方面進(jìn)行改進(jìn)。

    (一)區(qū)分受賄罪與貪污罪的入罪門檻

    對(duì)于理性的犯罪人來說,犯罪成本與收益之間的存在著比例關(guān)系,當(dāng)受到處罰的風(fēng)險(xiǎn)上升,犯罪人對(duì)于受益的考量也相應(yīng)改變,如果犯罪成本低于犯罪收益,則犯罪了會(huì)增加,因此入罪門檻是立法者在設(shè)置法定刑是應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注的內(nèi)容。受賄罪因?yàn)槭苜V者與行賄者之間的利益聯(lián)系,本來就存在較大的犯罪黑數(shù),如果犯罪的入罪門檻過高,容易增加偵查難度,增加犯罪黑數(shù),增加行為人的機(jī)會(huì)主義心理,因此受賄罪的入罪門檻應(yīng)當(dāng)?shù)陀谪澪圩铩?/p>

    (二)區(qū)分受賄罪與貪污罪的刑罰階梯

    法定刑的設(shè)置應(yīng)當(dāng)重視懲罰與預(yù)防的統(tǒng)一,數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)可以看出,受賄罪案件普遍具有更強(qiáng)的外部性,貪污罪一般只損害了國家工作人員與國家間的忠誠關(guān)系,而受賄罪涉及諸多國家與一般民眾的外部關(guān)系,更涉及社會(huì)生活的方方面面,在招投標(biāo)中的行賄受賄,甚至往往牽扯公共利益,具有更大的危害性,因此應(yīng)當(dāng)設(shè)定受賄罪法定刑高于貪污罪,以符合責(zé)任主義原則。

    (三)合理利用交叉式法定刑

    目前貪污受賄罪均采用銜接式法定刑,而交叉式法定刑即不同數(shù)額或情節(jié)下的法定刑會(huì)有交叉、重合,從而使不同情況下的法定刑之間既有輕重順序的安排,又有某種程度的交叉。一個(gè)犯罪的定罪量刑需要考慮數(shù)額和情節(jié)的雙重要素,貪污罪侵害的法益主要是公共財(cái)產(chǎn),而受賄罪侵害的法益具有復(fù)雜性,亦因?yàn)樵趯?shí)務(wù)中表現(xiàn)出的行為的復(fù)雜性,銜接式法定刑無法適應(yīng)對(duì)其的評(píng)價(jià),容易造成司法不公的問題。而采用交叉式法定刑,能夠起到緩和作用,將情節(jié)更好地納入評(píng)價(jià)體系。

    注釋:

    《楊某貪污一審刑事判決書》(2015)開刑初205號(hào)刑事判決.

    《朱家棟受賄二審刑事判決書》(2016)粵刑終382號(hào).

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