品種名稱不得注冊種子商標

武敏 孫海燕 任曉東 武合講

武合講 男，中國遺傳學會會員、中國農學會會員、中國法學會會員。1997年取得律師資格從事律師執(zhí)業(yè)，先創(chuàng)辦山東信法律師事務所，后轉入山東貴和律師事務所，任副主任和專職律師，專業(yè)處理農作物種子和種業(yè)科技成果保護法律事務。辦理了大量的大田作物、蔬菜、中藥材和食用菌等種子案件和品種推廣案件以及種業(yè)科技成果保護、種業(yè)技術秘密保護、育種專利和品種權保護案件，均為重大疑難案件。例如，2013年和2014年公安部通報的偽劣種子典型案件的50%以上，均由武合講律師承辦。

參加了歷屆全國農業(yè)知識產權研討會和《種子法》修訂論證。受河南省、江蘇省、天津市等省市農業(yè)主管部門的邀請，對種子執(zhí)法人員、種子管理人員和種子經營者進行培訓。著有《農業(yè)知識》，在《中國蔬菜》、《中國種業(yè)》和《種子世界》等期刊發(fā)表論文200余篇。

品種名稱是植物品種的代號，是區(qū)分植物品種的標志，表明的是植物品種的身份。種子商標是能夠將商標所有人的種子與他人的種子區(qū)分開的可視性標志，是區(qū)分種子來源的標志，表明的是種子生產經營者的身份。前者具有通用性，后者具有專用性；前者無期限，后者具有專用權期限。種子法規(guī)規(guī)定注冊商標禁止用于品種名稱。商標法規(guī)規(guī)定通用名稱不得作為商標進行注冊。盡管法規(guī)作出了明確規(guī)定，但在實踐中仍然存在將注冊商標用于品種名稱或者將品種名稱申請注冊商標的情形。為了幫助種子生產經營者正確使用品種名稱和注冊商標，本文借助一則案例，就品種名稱不得注冊種子商標，予以簡述。

案例簡介

“江海5號”，既是審定玉米雜交種（國審玉20040××）的品種名稱，又是授權品種（授權號CNA20010074.×，授權日2003年1月1日）的品種名稱，還是注冊商標“江海5號”（注冊號423294×，國際分類號31，核定使用范圍包括“植物種子”，專用期限2007年2月28日至2017年2月27日）的文字內容。某某種業(yè)有限公司系領取營業(yè)執(zhí)照專門經營不再分裝的包裝種子的種子經營者。2010年3~4月，某某種業(yè)有限公司購進“江海5號”的散種子，加工、分級、包裝成“江海5號”不再分裝的包裝種子對外銷售金額59 407.50元。司法機關依照《刑法》關于單位犯罪對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰的規(guī)定，對某某種業(yè)有限公司直接負責經營“江海5號”種子業(yè)務的馬某某以犯假冒注冊商標罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金五萬元；對查扣的假冒種子予以沒收。

1 公告的品種名稱是品種的通用名稱

銷售種子的，必須使用該品種的通用名稱。

1.1 “江海5號”，是公告的品種名稱

農業(yè)部公告第413號，證明“江海5號”系審定公告公布的經審定通過的玉米雜交種 “江海5號”的品種名稱。品種權授權公告總第21期，證明“江海5號”是經注冊登記的授權品種“江海5號”的品種名稱。

1.2 公告的品種名稱，是品種的通用名稱

《植物新品種保護條例》《主要農作物品種審定辦法》和《非主要農作物品種登記辦法》規(guī)定，品種權證書、品種審定證書、品種登記證書載明的品種名稱為該品種的通用名稱。無論是被授予品種權的植物新品種的品種名稱，還是經審定通過的主要農作物品種的品種名稱，或是經登記的非主要農作物品種的品種名稱，任何人均不享有所有權，不享有獨占權和專用權。一個農業(yè)植物品種只能使用一個名稱，禁止在生產、經營、推廣過程中擅自更改品種的通用名稱。銷售種子的，必須使用注冊登記、審定公告、登記公告的品種名稱。未使用公告品種名稱的，按照假種子處罰。

1.3 使用公告品種名稱銷售種子，是種子生產經營者的權利和義務

使用公告的品種名稱銷售種子，是《種子法》規(guī)定的種子生產經營者必須履行的義務，也是種子生產經營者享有的權利，任何單位或者個人包括司法機關、執(zhí)法機關以及品種權人和商標注冊人在內，都無權干涉種子生產經營者使用公告的品種名稱銷售種子。某某種業(yè)有限公司使用公告的品種名稱“江海5號”銷售玉米雜交種“江海5號”種子的行為合法。

2 品種名稱不得作為種子商標進行注冊

《商標法》規(guī)定，商品商標是指能夠將商標所有人的商品與他人的商品區(qū)分開的可視性標志。因為銷售的種子屬于商品，所以在銷售的種子上使用的商標屬于商品商標。本文所稱的種子商標，是指在銷售的種子上使用的商標。種子商標受《商標法》關于商品商標的規(guī)定規(guī)范。不同的種子生產經營者銷售同一品種種子的，必須使用該品種公告的品種名稱；品種名稱不具有區(qū)分種子生產經營者和種子來源的作用，不具有將品種所有人的種子與他人的種子區(qū)分開的作用。依據(jù)《商標法》“僅有本商品的通用名稱不得作為商標注冊”的規(guī)定，品種名稱不得作為種子商標予以注冊。

“江海5號”，既是審定品種的品種名稱，又是授權品種的品種名稱，是《植物新品種保護條例》和《主要農作物品種審定辦法》明文規(guī)定的植物品種的通用名稱。因為品種名稱屬于通用名稱，所以僅由品種名稱組成的標志，不能作為種子商標進行注冊。

3 品種名稱注冊種子商標的，不符合品種保護制度

植物品種，是經過人工選育或者發(fā)現(xiàn)并經過改良，形態(tài)特征和生物學特性一致，遺傳性狀相對穩(wěn)定的植物群體。雖然植物品種是育種者發(fā)明創(chuàng)造的具有創(chuàng)造性和實用性的技術成果，但是依據(jù)《專利法》植物品種不授予專利的規(guī)定，植物品種所有人對其植物品種不可獲得專利權保護；依據(jù)《商標法》“本商品的通用名稱不得作為商標進行注冊”的規(guī)定，植物品種所有人對其植物品種的名稱，也不可獲得種子商標專用權保護。

雖然《種子法》規(guī)定國家實行植物新品種保護制度，但是法律并未規(guī)定侵犯品種權的行為構成犯罪的依法追究刑事責任。在《刑法》第七節(jié)規(guī)定的侵犯知識產權罪中，僅有假冒注冊商標罪、假冒專利罪、侵犯著作權罪、侵犯商業(yè)秘密罪，沒有侵犯品種權罪。品種所有人通過將品種名稱注冊商標的途徑保護品種權益的，不符合品種保護制度。對擅自使用種子商標的行為以假冒注冊商標犯罪判處刑罰，遠遠高于《種子法》規(guī)定的侵犯植物新品種權承擔民事賠償責任（除為了維護社會公共利益可追究行政責任外）的責任形式；造成法律責任上的輕重失衡，與立法本意不符。

4 品種名稱注冊種子商標的，會產生不良的社會效果

以本案為例，商標注冊人將2003年授予品種權的2004年審定通過的玉米雜交種的品種名稱“江海5號”以自己的名義注冊商標加以獨占，享有2007年2月28日至2017年2月27日期限內 （經續(xù)展可以延長）的專用權，會產生如下不良效果：一是由于注冊商標的專用性使得商標注冊人壟斷本品種的通用名稱，必將妨礙他人對該品種名稱的正常使用，造成取得該品種種子生產經營許可證的企業(yè)未經商標注冊人許可也不得銷售該品種的種子，妨害種子生產經營者的公平競爭，破壞種子生產經營許可制度；二是限制植物品種科技成果的推廣應用，妨害科技進步，損害社會公共利益；三是商標注冊人自行決定種子商標使用的種子范圍，有權將注冊商標的品種名稱使用于任何商品種子上，將造成“一個農業(yè)植物品種只能使用一個名稱”的品種命名規(guī)則和品種與標簽標注的內容必須相符的種子真實制度蕩然無存；四是由于注冊商標的可續(xù)展性，將品種名稱作為商標注冊的，通過續(xù)展會造成品種權保護期的無限延長；五是商標注冊人使用種子商標銷售其他品種種子的，會造成種子消費者誤認、誤購、誤用，從而損害種子購買者和種子使用者的利益，危害農業(yè)安全。由此可見，將品種名稱注冊商標的，會產生不良的社會效果。

5 種子生產經營者可以正當使用種子商標

《植物新品種保護條例》《主要農作物品種審定辦法》和《非主要農作物品種登記辦法》已經將品種名稱規(guī)定為該品種的通用名稱。在本案，品種審定公告和品種授權公告已經將“江海5號”公告為通用名稱。“江海5號”作為品種的通用名稱，僅由“江海5號”文字組成的注冊商標，不應禁止他人正當使用。正當使用包括如下情形：一是種子生產經營者有自己的注冊商標，僅將“江海5號”作為品種名稱使用的；二是種子生產經營者在銷售的種子包裝上使用“江海5號”文字未標明注冊商標的。

6 品種名稱注冊種子商標的處理

《植物新品種保護條例》《主要農作物品種審定辦法》和《非主要農作物品種登記辦法》已經將品種名稱規(guī)定為該品種的通用名稱?！渡虡朔ā返谒氖艞l第二款規(guī)定，注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。根據(jù)《商標法》第十一條第一款第（一）項規(guī)定，品種名稱注冊為商標的，應予撤銷?！敖?號”是審定公告和授權公告的公告品種名稱，屬于玉米雜交種“江海5號”的通用名稱，任何單位或者個人都可向商標局申請撤銷 “江海5號”注冊商標。就本案而言，某某種業(yè)有限公司和馬某某可以向商標局申請撤銷“江海5號”注冊商標，以求不承擔犯假冒注冊商標罪的刑事責任。