海外投資經(jīng)營階段法律風(fēng)險防范

楊娜

【摘要】本文分壟斷審查風(fēng)險、勞工問題風(fēng)險、稅務(wù)風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險、環(huán)境保護(hù)風(fēng)險、本土化經(jīng)營、完善公司內(nèi)部管理、社會責(zé)任等幾個方面對海外投資經(jīng)營階段的法律風(fēng)險進(jìn)行分析并提出防范措施。

【關(guān)鍵詞】經(jīng)營階段 風(fēng)險 防范

為了保護(hù)中國企業(yè)“走出去”，保護(hù)中國企業(yè)在海外投資的合法權(quán)益，我國在制定有關(guān)的法律法規(guī)的同時，已與112個國家簽訂115個雙邊投資協(xié)定，為中國企業(yè)進(jìn)行海外投資提供了基本的保障。然而，由于面臨著完全不同的政治、文化環(huán)境，我國企業(yè)在海外投資經(jīng)營方面存在的法律風(fēng)險仍是極高的。

一、勞工問題風(fēng)險

國外很多國家勞動保護(hù)法律比較健全、且工會力量強(qiáng)大，這就要求中國企業(yè)在海外投資時必須對相關(guān)法律政策要熟悉，否則一旦違反會對公司造成無法估量的損失。建議采取以下措施防范勞工風(fēng)險：

1、開展人力資源盡職調(diào)查，關(guān)注當(dāng)?shù)氐木蜆I(yè)環(huán)境、勞資關(guān)系、薪酬與福利模式及水平、文化特點(diǎn)。準(zhǔn)確解讀勞工法關(guān)鍵條款；

2、合法用工，通過正規(guī)渠道招聘員工。通過勞務(wù)公司介紹，面試合格后由海外公司聘用。

3、在充分溝通協(xié)商的基礎(chǔ)上，在當(dāng)?shù)芈蓭煹闹笇?dǎo)下，與員工訂立勞動合同，按照法律規(guī)定設(shè)計合理合法的薪酬、福利等相關(guān)信息，確保勞動合同合法有效；

4、規(guī)范勞動用工程序及勞動管理制度，從制度上確保依法招工、用工，避免不必要勞動糾紛、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和麻煩；

5、要慎重搭建人力資源體系，有效控制工資成本。

6、在申請工作許可和簽證時，嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)胤蓪ν饧畡趧诱呷藛T數(shù)量及簽證辦理的相關(guān)規(guī)定，慎重選擇簽證代理，在充分調(diào)研、實(shí)地考察和信息認(rèn)證等基礎(chǔ)上，選擇專業(yè)、合法、正規(guī)、管理規(guī)范、業(yè)績好、效率高、信譽(yù)好的機(jī)構(gòu)作代理。

二、稅務(wù)風(fēng)險

以最小的投資獲得最大的收益，是所有企業(yè)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的最終目的，成本的高低直接影響納稅人的利潤，稅收是影響生產(chǎn)經(jīng)營成本的重要因素之一。

如果對被投資國當(dāng)?shù)囟惙巴顿Y國與被投資國簽訂的雙方稅收協(xié)定沒有充分理解，就不能對是否要交稅、繳納何種類的稅、稅率怎么和計算方法等實(shí)體稅務(wù)處理做出判斷或遺漏，而導(dǎo)致風(fēng)險的產(chǎn)生。其次，在稅收領(lǐng)域其程序性合規(guī)性要求也是相當(dāng)嚴(yán)格的。這就要求我國企業(yè)熟悉不同投資東道國的稅制和特點(diǎn)，識別交易或投資環(huán)節(jié)中不同的有關(guān)稅務(wù)的風(fēng)險點(diǎn)。如何在遵守法律的前提下充分享受海外的稅收優(yōu)惠，時刻關(guān)注所在國的稅法變動，企業(yè)亟待建立有針對性的稅務(wù)理念，“預(yù)則立、不預(yù)則廢”。建議采取以下措施防范稅務(wù)風(fēng)險：

1、根據(jù)公司業(yè)務(wù)的開展情況，通過多渠道收集全面系統(tǒng)、真實(shí)準(zhǔn)確的項(xiàng)目所在國的稅務(wù)信息，并形成定期更新機(jī)制。

2、組織相關(guān)崗位對境外公司涉及的各項(xiàng)稅費(fèi)的相關(guān)法律法規(guī)、管理程序等進(jìn)行培訓(xùn)。

3、在公司成立初期，聘請專業(yè)的會計師事務(wù)所（或會計師）代理記賬、代理報稅。待我方人員完全掌握當(dāng)?shù)氐母黜?xiàng)稅收管理規(guī)定后，嘗試進(jìn)行獨(dú)立記賬、報稅。

4、聘請另外一家會計師事務(wù)所對代理記賬的會計師事務(wù)所（或會計師）的記賬、報稅業(yè)務(wù)進(jìn)行審計。

5、保持與國內(nèi)的稅務(wù)機(jī)關(guān)及稅務(wù)咨詢機(jī)構(gòu)的溝通，及時了解各項(xiàng)雙邊優(yōu)惠稅收政策。

6、根據(jù)東道國稅收相關(guān)管理規(guī)定，制定公司發(fā)票管理規(guī)定，對發(fā)票的查驗(yàn)、入賬、使用、購買、抵扣等進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)定，通知執(zhí)行相關(guān)制度，防范發(fā)票風(fēng)險。

7、合理籌劃利潤匯回機(jī)制。

中國企業(yè)可以通過合法的渠道實(shí)現(xiàn)將境外盈利的匯回，上述渠道包括但不限于：支付采購有形貨物的貸款；支付服務(wù)費(fèi)；支付特許權(quán)使用費(fèi)；償還貸款的利息和本金；派發(fā)股息、紅利。

三、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

企業(yè)境外投資不僅包括以取得資源為目的的投資，也包括獲得商標(biāo)、專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)為目的的投資。作為無形財產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)是一種最容易被侵占、盜用、復(fù)制的財產(chǎn)，此類產(chǎn)品的仿冒速度快、成本低，極易造成對正當(dāng)經(jīng)營者和消費(fèi)者利益的嚴(yán)重?fù)p害。因此，知識產(chǎn)權(quán)需要特別J的保護(hù)。

一般而言，在境外投資中，中國企業(yè)易遭受到的與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)的法律風(fēng)險主要為注冊商標(biāo)被東道國企業(yè)搶注導(dǎo)致其產(chǎn)品不能進(jìn)入東道國、所出售的產(chǎn)品侵犯了東道國現(xiàn)有的專利權(quán)等；在合作進(jìn)行技術(shù)開發(fā)時，涉及合作開發(fā)技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、權(quán)利范圍等；因此在海外投資過程中投資者應(yīng)該重視知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)：

1、建立健全企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)制，制定知識產(chǎn)權(quán)管理專權(quán)負(fù)責(zé)人，監(jiān)督企業(yè)的日常生產(chǎn)管理活動中知識產(chǎn)權(quán)管理；2、建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)部管理制度及指引，尊重別人的知識產(chǎn)權(quán)；3、對商業(yè)秘密采取常規(guī)的保密措施，并通過與員工訂立保密協(xié)議和禁止競業(yè)條款保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密；4、建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的預(yù)警機(jī)制，通過市場監(jiān)控等手段，及時發(fā)現(xiàn)侵犯本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的行為，并及時進(jìn)行取證、保存證據(jù)工作；5、積極實(shí)施維權(quán)行為，在知識產(chǎn)權(quán)遭受侵犯時，及時采取和解、行政、司法措施維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

四、環(huán)境保護(hù)風(fēng)險

隨著各國對境外投資導(dǎo)致的環(huán)境污染問題的重視，投資目的國環(huán)境的保護(hù)成為投資者面臨的一個重要法律問題。投資企業(yè)如果處于追求超額利潤的目的，無視東道國的環(huán)保法規(guī)的話是要付出代價的。一旦觸犯環(huán)境保護(hù)義務(wù)，極易引起國際爭端以及環(huán)境侵權(quán)引起的國際訴訟。所以中國企業(yè)應(yīng)重視在環(huán)境保護(hù)方面的風(fēng)性，應(yīng)采取相關(guān)措施滿足東道國環(huán)境保護(hù)法律的要求。

五、經(jīng)營階段的其他風(fēng)險防范措施

1、實(shí)行本土化經(jīng)營策略

本土化是實(shí)現(xiàn)企業(yè)投資成功的重要經(jīng)驗(yàn)，它包括生產(chǎn)本土化、采購本土化、銷售本土化、員工本土化、品牌本土化、研發(fā)本土化、資本本土化等。母公司充分利用東道國的人、財、物等各種資源，通過雇用當(dāng)?shù)貑T工，建立制造中心、營銷網(wǎng)絡(luò)和研發(fā)機(jī)構(gòu)，更深地融入當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會，更好地改善與當(dāng)?shù)卣兔癖姷年P(guān)系，樹立企業(yè)良好形象，贏得當(dāng)?shù)卣闹С?，最大限度地降低生產(chǎn)經(jīng)營成本和投資風(fēng)險，在東道國扎根并謀求發(fā)展。

2、完善公司內(nèi)部管理

企業(yè)投資設(shè)立的境外公司在異國經(jīng)營，需要有與東道國環(huán)境相適應(yīng)的內(nèi)部管理機(jī)制，從制定公司組織機(jī)構(gòu)、人力資源、業(yè)務(wù)、財務(wù)、工作流程、風(fēng)險預(yù)警和監(jiān)控等一整套體系及配套的考評制度入手，強(qiáng)化制度建設(shè)，規(guī)范經(jīng)營管理，完善企業(yè)內(nèi)部的激勵和約束機(jī)制，在國際化發(fā)展過程中提升企業(yè)競爭力。

3、注意社會責(zé)任

境外公司在東道國生產(chǎn)經(jīng)營時，應(yīng)當(dāng)配合當(dāng)?shù)卣龊铆h(huán)境保護(hù)、生產(chǎn)安全，配合社會參與公益事業(yè)、救災(zāi)應(yīng)急，適應(yīng)自我發(fā)展辦好員工培訓(xùn)、專業(yè)技術(shù)學(xué)習(xí)等，把企業(yè)活動與當(dāng)?shù)孛癖姾驼竿o密聯(lián)系在一起，把當(dāng)?shù)貑T工及家庭未來與企業(yè)發(fā)展未來有效結(jié)合起來，在增加?xùn)|道國就業(yè)機(jī)會、改善當(dāng)?shù)孛裆徒?jīng)濟(jì)狀況的同時，讓企業(yè)發(fā)展的外部環(huán)境更好，風(fēng)險更低。

本文對海外投資經(jīng)營階段的法律風(fēng)險進(jìn)行了識別并提出風(fēng)險防范措施，希望對中國企業(yè)海外投資經(jīng)營階段的法律風(fēng)險防范提供指引。