論我國《獨立保函司法解釋》止付證明標(biāo)準(zhǔn)層次之構(gòu)建

摘 要：我國《獨立保函司法解釋》構(gòu)建了保函止付的分層次證明標(biāo)準(zhǔn)體系，在我國獨立保函止付實踐中發(fā)揮著重要的作用。由于各證明標(biāo)準(zhǔn)的來源及發(fā)展各有不同，因此需從單層次出發(fā)，逐一分析各證明標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)涵及制度價值，方可對我國保函止付證明標(biāo)準(zhǔn)體系有系統(tǒng)化、深入的了解。本文立足于司法解釋原文，同時參考域外理論與實踐對止付證明標(biāo)準(zhǔn)層次進(jìn)行分析，對其合理性展開討論。

關(guān)鍵詞：獨立保函；止付；證明標(biāo)準(zhǔn)

中圖分類號：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2018）14-0205-01

作者簡介：周平陽（1993-），女，漢族，江蘇無錫人，東南大學(xué)，法學(xué)碩士，國際法專業(yè)，研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。

一、概述

我國《獨立保函司法解釋》（下稱《司法解釋》）構(gòu)建的止付證明標(biāo)準(zhǔn)體系共分為三個層級，以止付申請人所承擔(dān)的舉證責(zé)任從低到高依次為優(yōu)勢蓋然性標(biāo)準(zhǔn)-高度可能性標(biāo)準(zhǔn)-排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)。理解此體系的內(nèi)涵及適用價值需遵循從單層次出發(fā)。

二、優(yōu)勢蓋然性

對優(yōu)勢蓋然性標(biāo)準(zhǔn)，其所要求的確信程度并非確定無疑，而僅是有可能，即裁判者只要認(rèn)為待證事實發(fā)生的可能性超過了50%，就可認(rèn)為該項事實已被證明。丹寧勛爵曾經(jīng)指出，“在民事案件中，必須到達(dá)蓋然性優(yōu)勢的證明”，這是由于英美法系中對抗制訴訟文化背景，當(dāng)事人承擔(dān)調(diào)查、呈示證據(jù)和提出辯論的責(zé)任，而法官消極地參與到訴訟中，此時若需要法官對經(jīng)其審查的證據(jù)都達(dá)到高程度的內(nèi)心確信，會造成審理的拖沓冗長。

在獨立保函止付裁定前提“情況緊急”以及“難以彌補(bǔ)的損害”采取此種標(biāo)準(zhǔn)與中止支付本身的緊急性有關(guān)。法院需要在短時間內(nèi)作出裁定，如果證明標(biāo)準(zhǔn)均偏高將造成當(dāng)事人舉證困難及法官審查證據(jù)壓力過大，不利于止付申請人權(quán)利的保護(hù)。同時止付裁定不具有終局裁判的性質(zhì)，在具有保函欺詐高標(biāo)準(zhǔn)審查、申請人擔(dān)保等保障措施時，此條件證明標(biāo)準(zhǔn)的寬松一般不會對被申請人的利益造成較大影響，而正符合司法實踐的需求。

三、排除合理懷疑

排除合理懷疑是英美法系國家刑事訴訟采取的證明標(biāo)準(zhǔn)。丹寧勛爵將排除合理懷疑視作為很高的可能性，他指出“如果指控的證據(jù)非常有力，只有極小的利于相對方的可能性，就可以‘當(dāng)然可能，但一點都不合理為由駁回這種可能性，這就是排除合理懷疑”。其處于證明標(biāo)準(zhǔn)體系中的最高等級，用比例來衡量的話應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是90%以上。

將排除合理懷疑的引入主要有兩個原因。首先從保函本身入手，它被用以保證受益人能夠快速且確定地獲得賠償款項，傾向保護(hù)受益人的利益。在申請開立獨立保函時，保函的申請人及開立人就應(yīng)當(dāng)對此有所認(rèn)識。如果使申請人承擔(dān)較低的證明責(zé)任后法官即可認(rèn)定保函欺詐進(jìn)而終止獨立保函的支付，將使受益人獲得保函項下款項賠付的風(fēng)險大大增加，不符合獨立保函適用的目的。其次從審判的形式來看，終止支付是以判決的形式作出，將對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實質(zhì)性的影響，必須經(jīng)過當(dāng)事人對于獨立保函欺詐的舉證質(zhì)證、對席辯論，法官可以充分對案件事實予以調(diào)查認(rèn)定、判斷證據(jù)的真?zhèn)我约皟r值大小，因此法官應(yīng)當(dāng)更加嚴(yán)謹(jǐn)。

四、高度可能性

那么高度可能性的證明力從概率上界定應(yīng)當(dāng)約為75%。對于中止支付時的欺詐要件采用較高的證明標(biāo)準(zhǔn)與域外保函止付實踐是相同的。英美對止付申請人所承擔(dān)的舉證責(zé)任與證明標(biāo)準(zhǔn)的要求都很高，體現(xiàn)出兩國法官對介入獨立保函付款的保守立場以及作出止付裁決的謹(jǐn)慎態(tài)度。

在我國，此規(guī)定的目的在于尊重獨立保函的特征，維護(hù)保函當(dāng)事人的權(quán)益。但止付裁定與一般行為保全作出的時限相同，卻要求法官多進(jìn)行對“欺詐有高度可能性”的判斷，這無疑對法官的能力提出了更高的要求。事實上，獨立保函止付領(lǐng)域中也存在超短審限、錯案風(fēng)險以及重實體輕程序的慣性思維造成止付難的問題，但是近年來我國獨立保函數(shù)量增長，保函金額巨大且多具涉外因素，如果不能及時止付，止付申請人利益受損的風(fēng)險很大。法院在獨立保函止付案件中，應(yīng)當(dāng)足夠謹(jǐn)慎并注重效率，把握獨立保函欺詐行為的證明標(biāo)準(zhǔn)，在欺詐有很大可能或極有可能發(fā)生時，應(yīng)當(dāng)立即作出止付裁定。

五、結(jié)語

我國獨立保函止付證明標(biāo)準(zhǔn)體系是《民事訴訟法》中構(gòu)建的證明標(biāo)準(zhǔn)體系的縮影。通過三個證明標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)合，十分巧妙地平衡了保函各當(dāng)事人的利益，也體現(xiàn)出對保函抽象獨立性特征的尊重。止付獨立保函時，必須嚴(yán)格適用本證明標(biāo)準(zhǔn)體系，任何的突破或過于嚴(yán)格的要求都將造成當(dāng)事人間公平標(biāo)尺的失衡。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

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