刑法學(xué)視域中被害人問題的思考

摘 要 相較于傳統(tǒng)的犯罪學(xué)研究，刑法學(xué)視域下的被害人同樣可以追究刑事責(zé)任，這種一反被害人游離于犯罪論體系之外的認知近年來日漸引起法學(xué)界關(guān)注，并已經(jīng)成為各國法學(xué)界的研究重點，基于此，本文簡單介紹了刑法學(xué)視域中被害人的加權(quán)責(zé)任、被害人的主體性言說，希望由此能夠為相關(guān)業(yè)內(nèi)人士帶來一定啟發(fā)。

關(guān)鍵詞 刑法學(xué) 被害人 加權(quán)責(zé)任

作者簡介：舒莞貽，浙江大學(xué)本科生，研究方向：刑法學(xué)。

中圖分類號：D924 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.05.095

隨著刑法理論研究的不斷深入，刑罰的預(yù)防犯罪作用高低、被害人選擇與犯罪構(gòu)成關(guān)系、犯罪人刑事責(zé)任等研究在我國法學(xué)界大量興起，而為了明晰這類問題研究的迫切需要及問題背后存在的較深內(nèi)涵，正是本文圍繞刑法學(xué)視域中被害人問題開展具體研究的原因所在。

一、 被害人的加權(quán)責(zé)任

（一） 被害人過錯

被害人加權(quán)責(zé)任存在多種情形，被害人過錯便屬于其中典型，近年來國內(nèi)外學(xué)界圍繞被害人過錯開展了大量研究，有的學(xué)者認為被害人過錯指的是“被害人的不良行為”，有的學(xué)者則認為被害人過錯等同于“被害人行為和因此而承擔(dān)的責(zé)任”，也有研究認為被害人過錯指的是“被害人自身因故意錯誤或無意過失起到的犯罪意識誘發(fā)作用”。受被害人過錯影響，被害人在很多時候需負擔(dān)一定加權(quán)責(zé)任，這一責(zé)任的負擔(dān)是為了更全面權(quán)衡犯罪行為的該當(dāng)性，而結(jié)合剛剛提到的學(xué)界研究，本文認為被害人過錯指的是“被害人違反法律或者道德規(guī)范的行為，對犯罪的發(fā)生和發(fā)展存在著直接的催化或促進作用，從而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果”，這種的被害人行為有著故意性，這種故意指的是被害人行為本身的評價 。

考慮到被害人過錯的復(fù)雜性，圍繞其開展的立法、司法往往存在較高難度，但《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》、《芬蘭刑法典》、《韓國刑法典》涉及的一定量“被害人過錯能夠影響被告人刑事責(zé)任”內(nèi)容，卻說明了被害人過錯已經(jīng)在很多國家形成一種共識，雖然我國刑法條文并不存在被害人過錯相關(guān)詞語，但《刑法》第20條第1款規(guī)定、第3款規(guī)定卻同樣受到了被害人過錯認知的影響?？傊?，我國法律早已成為被害人過錯所應(yīng)承擔(dān)的加權(quán)責(zé)任，但缺乏相關(guān)規(guī)范化分析、尚未成為法定量刑情節(jié)也應(yīng)得到關(guān)注。

（二） 被害人過錯的規(guī)范分析

為解決我國現(xiàn)階段刑法存在的缺乏被害人過錯規(guī)范化分析等不足，圍繞其開展的規(guī)范分析應(yīng)基于構(gòu)成要件上的被害人過錯、違法性階段的被害人過錯、有責(zé)性階段的被害人過錯依次開展，具體分析如下所示：（1）構(gòu)成要件上的被害人過錯。這一階段的被害人過錯屬于刑法意義上和犯罪學(xué)意義上的被害人過錯分野，因此只有事實因果關(guān)系中的被害人過錯行為屬于消極條件，才能夠真正將被害人過錯納入刑法考量。值得注意的是，被害人過錯的劃分并不是為了界定該行為可能對被害人造成的刑法譴責(zé)，而是為了判斷被告人應(yīng)受刑罰譴責(zé)的程度，案件的刑事司法程序?qū)⒅苯邮艿奖缓θ诉^錯劃分的影響，社會福利最大化方向演變也將受到一定影響。（2）違法性階段的被害人過錯。如被害人介入國家法評價、介入被害人過錯因素，不可罰的違法性很容易因此出現(xiàn)，這一階段的評判需圍繞規(guī)范立場、犯罪與被害的互動關(guān)系開展，這將成為立法上進行不斷完善的違法性阻卻理由。（3）有責(zé)性階段的被害人過錯。該階段的被害人過錯需經(jīng)受社會相當(dāng)性評價，該評價是為了判斷通念上規(guī)律性、是否增加結(jié)果發(fā)生可能性，被告人是否有意利用被害人過錯屬于其中的核心，由此方可更深入理解被害人、犯罪人間的互動理論 。

結(jié)合上述規(guī)范性分析，可以發(fā)現(xiàn)我國《刑法》第20條、21條、13條均明確規(guī)定了阻卻違法性、不可罰違法性，但基于被害人過錯的違法性減輕事由卻在刑法中缺乏明確規(guī)定，這就使得法官在量刑時需圍繞被害人、被告人兩個方面進行闡釋，被害人過錯行為對被告人承擔(dān)刑事責(zé)任程度的影響、被告人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的前提屬于其中關(guān)鍵，前者因關(guān)注被害人過錯對犯罪進程作用、對因果關(guān)系加權(quán)作用以及該行為是否符合社會通念，后者則需要關(guān)注被告人明確違反法律規(guī)范的意志，由此賦予被告人刑事責(zé)任負加權(quán)值，以此即可確定被害人過錯對被告人減輕或從輕處罰的程度，社會向更加合理方向發(fā)展也將由此獲得支持。

二、被害人的主體性言說

（一） 被害人的程序性權(quán)利

從動態(tài)刑法的概念開展分析不難發(fā)現(xiàn)，刑法本質(zhì)上屬于知識構(gòu)造主體在實踐過程中進行主體性言說的產(chǎn)物，因此可將刑法視作主題所肯認的規(guī)范。圍繞被害人的訴訟權(quán)利開展分析不難發(fā)現(xiàn)，該權(quán)利屬于公民基本權(quán)利的具體體現(xiàn)，因此區(qū)同時具備形式性、過程式。程序性等特征。結(jié)合我國現(xiàn)行刑法開展分析不難發(fā)現(xiàn)，我國刑事訴訟法在1996年擴大了自訴案件的范圍、明確了公訴案件中被害人的當(dāng)事人地位，可見現(xiàn)階段我國被害人實體性權(quán)利、程序性權(quán)利的享有已經(jīng)得到一定保障，但由于被害人的獨立上訴權(quán)仍存在一定爭議，程序上難以保證司法公正的現(xiàn)狀必須得到關(guān)注。結(jié)合《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》、德國的《被害人保護法》不難發(fā)現(xiàn)，許多國家已經(jīng)規(guī)定了被害人的當(dāng)事人地位，而我國也不乏被害人上訴權(quán)先例，但現(xiàn)階段我國被害人上訴權(quán)存在的缺位必須得到關(guān)注，由此帶來的控辯雙方權(quán)利不平衡、不對等很容易引發(fā)公眾對司法判決的不信任 。

（二） 被害人程序性權(quán)利的完善

結(jié)合上文分析，本文認為賦予被害人完全當(dāng)事人地位屬于被害人主體性地位的體現(xiàn)、保證司法公正和實現(xiàn)訴訟目的重要途徑、個體理性向公共理性匯聚的表現(xiàn)，因此被害人程序性權(quán)利的完善不單單是賦予被害人當(dāng)事人地位的問題，更是刑事司法處理中被害人地位問題，這一地位應(yīng)囊括進入系統(tǒng)、法庭審判、執(zhí)行、假釋等涉及被害人地位問題的全階段，其中的涉及的程序性權(quán)利應(yīng)包括總則條文規(guī)定的、各個訴訟階段的、貫穿整個訴訟活動的被害人程序性權(quán)利，由此保障被害人擁有在整個司法過程中進行主體性言說的權(quán)利，才能夠更好維護司法公正。

具體的被害人程序性權(quán)利完善思路如下所示：（1）總則條文規(guī)定。形式訴訟法的總則部分的規(guī)定必須進行更改，除自訴、支持指控、提起刑事附帶民事訴訟外，還必須規(guī)定公訴案件各項程序性權(quán)利以滿足被害人程序性權(quán)利完善需要。（2）各個訴訟階段規(guī)定。被害人在偵查階段、審查起訴階段、審判階段、刑罰執(zhí)行階段的程序性權(quán)利同樣需要得到完善，如其中偵查階段的被害人程序性權(quán)利主要包括控訴權(quán)、經(jīng)許可參加偵查權(quán)、證據(jù)提交權(quán)，而審判階段程序性權(quán)利則包括上訴權(quán)、最后陳述權(quán)、參加法庭辯論權(quán)、制空權(quán)等。（3）貫穿整個訴訟活動權(quán)利。該階段的被害人程序性權(quán)利包括申訴權(quán)、知情權(quán)、申請回避權(quán)、采取安全措施權(quán)、和解權(quán)（輕微刑事案件）等，這一過程中必須保證被害人能夠全面獲知案件緊張情況，以此方可更好維護被害人的各項權(quán)利。（4）整個司法過程主體性言說權(quán)利。該權(quán)利主要體現(xiàn)在被害人在刑事司法領(lǐng)域的全方位主體性地位、參與刑事司法實體處置權(quán)利等方面，被害人的主體性言說權(quán)利可以稱得上是實體公正的根本，因此必須保證被害人能夠?qū)嶓w處置造成實質(zhì)性影響，同時還應(yīng)關(guān)注被害人的量刑參與權(quán)，鑒于篇幅限制，被害人程序性權(quán)利中的量刑參與權(quán)將成為筆者下一步的研究方向。

三、結(jié)語

綜上所述，刑法學(xué)視域中被害人問題思考具備較高現(xiàn)實意義。而在此基礎(chǔ)上，本文涉及的被害人過錯、被害人過錯的規(guī)范分析、被害人的程序性權(quán)利、被害人程序性權(quán)利的完善等內(nèi)容，則證明了研究的實踐價值。因此，在刑法學(xué)視域中被害人問題相關(guān)的理論研究和實踐探索中，本文內(nèi)容能夠發(fā)揮一定程度的參考作用。

注釋：

劉遠.論刑法規(guī)范的司法邏輯結(jié)構(gòu) 以四維論取代二元論的嘗試.中外法學(xué).2016，28（3）.801-816.

胡興潔.被害人信條學(xué)視域下的集資詐騙罪.滇西科技師范學(xué)院學(xué)報.2016，25（1）.103-108.

郭研.無被害人犯罪視域下的青年犯處罰依據(jù)分析.中國青年研究.2015（5）.99-103.