外商投資公司解散事由比較研究

朱東興

所謂外商投資公司，是指實(shí)行公司制的中外合資有限責(zé)任公司、外資公司（指外商獨(dú)資或外商合資）、中外合作有限責(zé)任公司和外商投資股份有限公司，不包括實(shí)行合伙制的外商投資企業(yè)。

解散事由法定是外商投資公司解散事宜的基本法律原理。但是，我國外商投資公司之間、外商投資公司與內(nèi)資公司之間，解散的法定事由既有相同之處，又略有區(qū)別。下面我們結(jié)合《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對中外合資有限責(zé)任公司、外資公司、中外合作有限責(zé)任公司、外商投資股份有限公司的解散事由進(jìn)行比較研究。

一、公司法規(guī)定的解散事由、法律適用及審批

公司法第一百八十條規(guī)定，公司因下列原因解散：“（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。”

“第一百八十二條 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出，在上述公司解散的事由中，第（一）種事由的本質(zhì)是公司章程事先規(guī)定的解散，它又包括兩種情形：一是營業(yè)期限屆滿的解散，二是公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。第（二）種事由是指公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)決議解散。第（四）種情形下的解散在學(xué)理上被稱為行政解散。第（五）種情形下的解散就是通常所說的司法解散。

公司法第二百一十七條規(guī)定，“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”具體到公司解散的事由時(shí)，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照疊加式來操作，才是公司法的本意。所謂疊加式的解散事由，是指按照如下方法確定外商投資公司的解散事由是否屬于法定的范圍：

先把中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例、外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則、合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則各自規(guī)定的解散事由與公司法規(guī)定的五種解散事由進(jìn)行簡單的疊加，疊加后去掉重合的部分，剩余的解散事由就是中外合資有限責(zé)任公司、外資公司、中外合作有限責(zé)任公司各自的解散事由。簡言之，就是疊加后減去重合的內(nèi)容，本文取名為“先加后減原則”。下面我們就按照先加后減原則分別確定外商投資公司解散的法定事由。

關(guān)于解散的審批問題，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司解散不需要審批。那么，具體到外商投資公司的解散，是否也可以理解為不需要審批呢？不是的。因?yàn)椤豆痉ā愤m用規(guī)范明確規(guī)定了一個(gè)但書：“有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。根據(jù)這一但書，外商投資公司的解散決定應(yīng)按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定提交外資管理機(jī)構(gòu)審批或者備案。

二、中外合資有限責(zé)任公司的解散事由及審批

中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第九十條規(guī)定，合營企業(yè)在下列情況下解散：“（一）合營期限屆滿；（二）企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營（三）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（四）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營（五）合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；（六）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

前款第（二）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會(huì)提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；第（三）項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

在本條第一款第（三）項(xiàng)情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任?！?/p>

根據(jù)先加后減原則，可以得出結(jié)論，除中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例規(guī)定的六種解散事由外，中外合資有限責(zé)任公司的解散法定事由還包括如下四種情形：（一）因公司合并或分立；（二）董事會(huì)決議解散（董事會(huì)是最高管理機(jī)構(gòu)）；（三）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（四）司法解散。

關(guān)于解散的審批或備案問題。如下情形下中外合資有限責(zé)任公司的解散不需要審批或者備案：（一）合營期限屆滿；（二）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（三）司法解散。除此之外的七種情形下的解散，都需要提交外資管理部門審批或者備案。

三、外資公司解散的法定事由

外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則規(guī)定， “第七十條 外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：（一）經(jīng)營期限屆滿；（二）經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散；（三）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（四）破產(chǎn)；（五）違反中國法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷；（六）外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。

外資企業(yè)如存在前款第（二）、（三）、（四）項(xiàng)所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請書，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)作出核準(zhǔn)的日期為企業(yè)的終止日期。”

根據(jù)先加后減原則，除外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則規(guī)定的六種解散事由外，外資公司解散的法定事由還包括如下四種：（一）因公司合并或分立；（二）股東會(huì)決議解散（股東會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)）；（三）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉（公司被撤銷情形下的解散，在外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則已經(jīng)有了明確的規(guī)定）；（四）司法解散。因此，外資公司解散的事由共有十種。

關(guān)于解散的審批或備案問題。如下情形下外資公司的解散不需要審批或者備案：（一）經(jīng)營期限屆滿；（二）違反中國法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷；（三）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉；（四）司法解散。除此之外的六種情形下的解散，都需要提交外資管理部門審批或者備案。

四、中外合作有限責(zé)任公司解散的法定事由

中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則規(guī)定了公司解散的五種事由：“第四十八條 合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時(shí)解散：（一）合作期限屆滿；（二）合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營；（三）中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（四）合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；（五）合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。”

根據(jù)先加后減原則，中外合作有限責(zé)任公司解散的法定事由新增四種：（一）因公司合并或分立；（二）董事會(huì)決議解散（董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)）；（三）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷（在公司被責(zé)令關(guān)閉時(shí)的解散，中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則已經(jīng)明確規(guī)定）；（四）司法解散。

關(guān)于解散決定的審批或者備案問題，如下情形下中外合作有限責(zé)任公司的解散不需要提請審批或者備案：（一）合作期限屆滿；（二）董事會(huì)決議解散；（三）違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷。其它情形下的解散決定都需要提請外資管理機(jī)關(guān)審批或者備案。

五、外商投資股份有限公司的解散與管理制度

外商投資股份有限公司解散事由問題，比較簡單，外商投資股份有限公司的解散事由與內(nèi)資公司完全相同。

關(guān)于外商投資股份有限公司的解散審批問題，如下情形下外商投資股份有限公司的解散不需要提請外資管理機(jī)關(guān)審批或者備案：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿；（二）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（三）司法解散。其它情形下的解散決定都需要提請外資管理機(jī)關(guān)審批或者備案。