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派遣女工因懷孕被退工后，派遣單位不得“甩包袱”

小保：

我是一家勞務(wù)派遣公司的員工。8個月前，我被派遣到一家工廠任職。近日，工廠得知我已經(jīng)懷有身孕，考慮我必定會因此影響工作，遂不顧我堅決反對，強行將我退回給勞務(wù)派遣公司。而勞務(wù)派遣公司也覺得留下我是個累贅，不僅拒絕為我另行安排工作，還以按勞付酬為由，表示我沒有工作，就沒有向我支付工資的義務(wù)，我也無權(quán)向其索要工資，甚至提出要解除與我尚有2年到期的勞動合同。

請問：勞務(wù)派遣公司“甩包袱”式的做法對嗎？

彭婷芬

彭婷芬：

勞務(wù)派遣公司的做法是錯誤的。

一方面，勞務(wù)派遣公司無權(quán)解除勞動合同?！杜毠趧颖Ｗo規(guī)定》第四條明確規(guī)定：“不得在女職工孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資或者解除勞動合同。”《婦女權(quán)益保護法》第二十六條也指出：“任何單位不得以結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳為由，辭退女職工或單方解除合同?！睙o論是工廠因為你懷孕還是為一己之私將你退工，或者是勞務(wù)派遣公司出于“甩包袱”而解除與你的勞動合同，均明顯與之相違。

另一方面，勞務(wù)派遣公司必須繼續(xù)向你支付工資。《勞動合同法》第五十八條第二款規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬?！奔磩趧?wù)派遣公司不僅不能拒絕為你另行安排適當?shù)墓ぷ鳎翼毎匆?guī)定向你支付勞動報酬。

再一方面，你可以通過舉報維護自身權(quán)利?！秳趧臃ā返诎耸鍡l、第八十八條分別規(guī)定：“縣級以上各級人民政府勞動行政部門依法對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查，對違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)制止，并責令改正?！薄叭魏谓M織和個人對于違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)檢舉和控告?！薄秳趧雍贤ā返诰攀l則明確指出：“勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任?！奔慈绻麆趧?wù)派遣公司固執(zhí)己見，你可以求助于勞動行政部門。

小保

圖/ 張亞鈞

把您的不同見解告訴我們

派遣工被多次變換用工單位，工齡應(yīng)當如何計算

小保：

9年前，我與一家勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同。9年間，我先后被派遣到四個用工單位工作。近日，勞務(wù)派遣公司向我提出解除勞動合同。但就我按照9年的工作年限，以每滿一年支付一個月工資的標準給予經(jīng)濟補償?shù)囊?，勞?wù)派遣公司卻表示拒絕，理由是我一直是在用工單位上班，只能向曾經(jīng)工作過的四個用工單位索要補償。同時，鑒于我在前三個用工單位的工作已經(jīng)被中斷，即使其應(yīng)當擔責，也只能承擔在第四個用工單位期間的補償。

請問：勞務(wù)派遣公司的理由成立嗎？

肖麗鳳

肖麗鳳：

勞務(wù)派遣公司的理由不能成立。

一方面，勞動者由用人單位安排到其他單位，工齡應(yīng)當連續(xù)計算?！秳趧雍贤▽嵤l例》第十條規(guī)定：“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第五條規(guī)定：“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟補償，勞動者依照勞動合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同，或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同，在計算支付經(jīng)濟補償或賠償金的工作年限時，勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

另一方面，連續(xù)計算工齡的要求同樣適用于勞務(wù)派遣?！秳趧雍贤ā返谖迨藯l規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)?！币簿褪钦f，被派遣的勞動者也必須適用連續(xù)計算工齡的原則，即不管你被派遣到多少個用工單位，鑒于都是由于勞務(wù)派遣公司的原因所造成，決定了應(yīng)當按9年連續(xù)計算你的經(jīng)濟補償工齡。

小保

讓舒心的笑容綻放在風雨彩虹中

工傷員工能否要求律師事務(wù)所退回風險代理費

小保：

我所在公司沒有為我辦理工傷保險，導(dǎo)致我因工致殘后，無法從社會保險部門獲得工傷待遇，而公司卻一直借故推脫。無奈之下，我來到一家律師事務(wù)所求助，該所與我簽訂了一份《委托風險代理協(xié)議》，約定由其指派律師為我提供全程訴訟法律服務(wù)，代理費用為生效法律文書所確定金額的40﹪計算。由于律師事務(wù)所只是向我表示過無須先交付代理費，并沒有說明為什么要簽訂風險代理合同，我沒有多想便同意了。提起訴訟后不久，公司懾于法律很快付清了全部工傷賠償，但我卻因此被律師事務(wù)所按協(xié)議抽走了其中5.8萬元。

請問：我能反悔嗎？

劉蓮瓊

劉蓮瓊：

你有權(quán)反悔并要求律師事務(wù)所退回一定費用。

一方面，本案所涉風險代理合同違法。《律師服務(wù)收費管理辦法》第十一條規(guī)定：“辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時，委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實行風險代理的，律師事務(wù)所可以實行風險代理收費，但下列情形除外：（一）婚姻、繼承案件；（二）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；（三）請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模唬ㄋ模┱埱笾Ц秳趧訄蟪甑牡?。”其中表明，風險代理的成立必須同時具備兩個要素：一是律師事務(wù)所已履行告知義務(wù)，委托人仍然固執(zhí)己見；二是必須不屬于所列四類案件范圍。與之對應(yīng)，本案明顯不屬于可以實行風險代理的案件之列。律師事務(wù)所沒有履行相關(guān)告知義務(wù)，你也沒有堅持要求實行風險代理，你向公司索要的恰恰是工傷賠償。

另一方面，本案所涉風險代理合同無效。《合同法》第五十二條第（五）規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同無效。與之對應(yīng)，本案風險代理合同的違法性，無疑決定了其從一開始便對你沒有法律約束力，你自然有權(quán)拒絕支付高額代理費用，而只按政府指導(dǎo)價支付。在已經(jīng)被律師事務(wù)所收取的情況下，則可以要求其退回與政府指導(dǎo)價之間的差額。

小保

員工因工傷長期在家休養(yǎng)，單位能否解除勞動合同

小保：

因為工傷，我被相關(guān)部門鑒定為五級傷殘。喪失部分勞動能力后，我一直在家休養(yǎng)，至今將近一年。日前，公司沒有征求我的意見，即以我長期沒有上班、影響公司工作與效益為由，單方?jīng)Q定額外支付我一個月工資后，與我解除尚有三年到期的勞動合同，并表示如果我不同意，公司將拒絕承擔一切費用。

請問：公司的做法對嗎？

邱庚秀

邱庚秀：

公司的做法是錯誤的。

一方面，公司無權(quán)單方解除與你的勞動合同。《勞動合同法》第四十二條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的……”即只要具有該兩種情形之一，用人單位便不得提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后解除勞動合同。同時，《工傷保險條例》第三十三條規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責?！迸c之對應(yīng)，公司不僅不能解除與你的勞動合同，還必須根據(jù)對應(yīng)規(guī)定向你給予待遇。

另一方面，針對公司的行為你具有選擇權(quán)?！秳趧雍贤ā返谒氖藯l規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！币簿褪钦f，你就公司單方違法解除勞動合同之舉可以說“不”，或者可以要求公司支付違法解除勞動合同的賠償金。

小保

員工在單位年會表演節(jié)目時受傷，是否構(gòu)成工傷

小保：

因為我愛好舞蹈，在公司2018年年會中表演舞蹈節(jié)目。由于公司請人搭建的舞臺不牢固，在我表演過程中突然坍塌，我因此受傷，花去一萬余元醫(yī)療費用。事后，我要求工傷保險部門給予工傷待遇，但卻被告知公司并沒有為我辦理工傷保險。而公司認為我受傷并非緣于工作，并且我已經(jīng)從舞臺搭建者處獲得了相關(guān)賠償，所以我既不構(gòu)成工傷，也無權(quán)另行要求公司賠償。

請問：公司的說法對嗎？

鄧柳佳

鄧柳佳：

公司的說法是錯誤的，其必須對你作出工傷賠償。

一方面，你的情形構(gòu)成工傷?！豆ｋU條例》第十四條已明確規(guī)定：“職工有下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；……”公司組織的年會活動，雖然不屬于生產(chǎn)經(jīng)營，與職員本職工作沒有直接關(guān)聯(lián)，但仍屬于公司的單位行為，屬特殊性質(zhì)的工作安排。你之所以參加公司年會并表演節(jié)目，也正是出于服從公司這一特殊的工作安排。與之對應(yīng)，舞臺當屬工作地點、年會期間當屬工作時間。

另一方面，公司不得拿你已從舞臺搭建者處獲得賠償說事。盡管舞臺搭建者已經(jīng)對你作出賠償，但這種賠償并非基于工傷，而工傷賠償與之完全屬于兩種不同性質(zhì)的賠償，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“依法應(yīng)當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。” 即在特殊情況下，勞動者有權(quán)獲得雙重賠償。

再一方面，公司必須承擔賠償責任。為員工辦理工傷保險，是用人單位的法定義務(wù)。《工傷保險條例》第六十二條第二款規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”即公司應(yīng)當承擔賠償責任。

小保

圖/張亞鈞

沒有收清貨款，公司能否拒絕支付提成工資

小保：

我與一家公司簽訂的勞動合同以及公司的規(guī)章制度中，表明包括我在內(nèi)的銷售人員的報酬分為保底工資和銷售提成。而針對銷售提成實行款到提成，即只有銷售款到賬后才能支付。日前，我與公司的勞動合同因為到期而終止，可針對我近三萬元的銷售提成，公司卻堅持以資金并未全部回收為由，一再拒絕支付。

請問：公司的做法對嗎？

劉曉茵

劉曉茵：

公司的做法是錯誤的。

你離職前未能收回貨款并不影響公司行使催收權(quán)。《民法總則》第一百六十二條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力?！蹦闶芄镜奈?，在公司的授權(quán)范圍內(nèi)，以公司的名義對外銷售貨物，意味著合同的雙方當事人自始至終都只能是公司和購買方，合同款項是否回收的法律性質(zhì)也只能是公司和購買方之間的爭議。如果公司將未回收貨款當作拒付你業(yè)務(wù)提成的理由，無疑是對兩個不同法律關(guān)系的混淆。

小保

勞動合同已約定不得辭職，員工有權(quán)說“再見”嗎

小保：

我與一家公司簽訂為期三年的勞動合同時，公司提出我在合同期內(nèi)不得辭職，否則將向公司支付一萬元違約金?？紤]到自己學歷不高，又無相關(guān)工作經(jīng)驗，加上一時難于找到合適的工作解決生活之需，我便答應(yīng)了下來。一年后的近日，鑒于自己在公司從事的只是無須經(jīng)過專門培訓(xùn)的普通生產(chǎn)，沒有多少技術(shù)含量，于是我向公司提交了書面辭呈，言明將在一個月后離職。但公司以勞動合同為憑，堅持讓我留任，否則需要支付違約金。

請問：我真的無權(quán)主動辭職嗎？

王春茹

王春茹：

你有權(quán)主動辭職，且公司不得讓你承擔違約金。

一方面，本案情形不屬于必須承擔違約責任的勞動關(guān)系。《勞動合同法》第二十二條規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金?！奔从萌藛挝慌c勞動者約定服務(wù)期、違約金，必須以“為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”為條件，可你從事的只是普通生產(chǎn)，公司既未對你進行過專項培訓(xùn)，也未提供專項培訓(xùn)費用，表明公司不應(yīng)與你約定服務(wù)期，即使你提前離職也不存在違約，更無須承擔違約金。

另一方面，本案的勞動合同剝奪了你的自主就業(yè)權(quán)?！秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。”只要你按照規(guī)定的時間、規(guī)定的形式，向公司提交辭呈，公司便無權(quán)拒絕你辭職。

再一方面，本案限制辭職的約定無效?！秳趧雍贤ā返诙鶙l規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效：……（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的?！闭驗槟闩c公司關(guān)于“不得辭職”的約定，違反了法律的強制性規(guī)定，決定了相關(guān)內(nèi)容自一開始時起便對你沒有約束力，公司也不能以此作為阻礙你辭職的依據(jù)。

小保