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    擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪若干疑難問(wèn)題研究

    2018-06-06 05:27:16徐強(qiáng)
    卷宗 2018年7期
    關(guān)鍵詞:疑難問(wèn)題金融機(jī)構(gòu)犯罪

    徐強(qiáng)

    摘 要:目前隨著社會(huì)的發(fā)展,犯罪的越來(lái)越多樣化,我國(guó)對(duì)于擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的認(rèn)定出現(xiàn)了一定的問(wèn)題。為解決這些問(wèn)題,本文將通過(guò)對(duì)本罪中“擅自設(shè)立”的界定,犯罪構(gòu)成的了解,明確本罪與其他罪的相關(guān)聯(lián)系與處罰原則,最大程度地將擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的認(rèn)定明確化,合理化。

    關(guān)鍵詞:擅自設(shè)立;金融機(jī)構(gòu);犯罪;疑難問(wèn)題

    擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪指未經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn),私自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的行為。由于目前實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題較為復(fù)雜,我國(guó)對(duì)于此類的相關(guān)立法相對(duì)粗疏,導(dǎo)致此罪在認(rèn)定和懲處過(guò)程中存在了一定的困難。

    1 關(guān)于“擅自設(shè)立”的界定

    在刑法中,“擅自”是指明明知道自己的行為超出了自己的職權(quán)范圍,仍然自作主張實(shí)施某一種行為,在主觀上存在著故意的性質(zhì)。在本罪中,“擅自”主要表現(xiàn)為未向國(guó)家有關(guān)部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立機(jī)構(gòu),或者有向國(guó)家有關(guān)部門申請(qǐng),但在未獲得允許的情況下卻成立了金融機(jī)構(gòu),以及申請(qǐng)的許可證失效后仍然進(jìn)行金融業(yè)務(wù)三個(gè)方面,這些行為都符合“擅自”的本質(zhì)。但對(duì)于一些特殊行為,卻不容易區(qū)分是否屬于“擅自”。例如,有人覺(jué)得商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)設(shè)立自己的分支機(jī)構(gòu)不屬于“擅自”設(shè)立。但是,根據(jù)《商業(yè)銀行法》規(guī)定,設(shè)立分支機(jī)構(gòu)必須經(jīng)過(guò)中國(guó)人民銀行審查批準(zhǔn),如果商業(yè)銀行未經(jīng)過(guò)申請(qǐng)審查,直接設(shè)立分支機(jī)構(gòu),也屬于擅自設(shè)立。

    “設(shè)立”只是一種行為,它并不能直接構(gòu)成犯罪。它的表現(xiàn)形式卻非常豐富,有經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)的設(shè)立,也有未經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)立。在未經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)立中,又包括未經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)立全新的機(jī)構(gòu)以及未經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。對(duì)于“設(shè)立”的界定,可直接根據(jù)主觀上是否具有設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的意愿進(jìn)行判定。例如有的金融機(jī)構(gòu)冒用其他金融機(jī)構(gòu)名稱進(jìn)行金融活動(dòng),它并沒(méi)有設(shè)立的意愿,也沒(méi)有設(shè)立的行為,因此它不屬于“設(shè)立”的范疇。

    2.擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的犯罪構(gòu)成

    若要弄清楚具體的事件中,構(gòu)成的擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪屬于犯罪已遂還是犯罪未遂,就必須得清楚的認(rèn)識(shí)擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)是行為犯還是結(jié)果犯。

    擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的結(jié)果論學(xué)者認(rèn)為,擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)是否開展了工作,是否對(duì)社會(huì)公眾造成了危害,都不能成為擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的認(rèn)定。只要由于某種原因,行為人擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)未能實(shí)際成立,都不構(gòu)成犯罪。[1]但這種理論卻存在著結(jié)果難以認(rèn)定的問(wèn)題。首先,由于金融機(jī)構(gòu)的認(rèn)定要求非常高,需要具有專業(yè)知識(shí)的管理人員與工作人員,需要健全的管理制度,更需要大量的資金。而對(duì)于犯罪分子所擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu),能夠達(dá)到這些要求的幾乎不存在。其次,擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的危害應(yīng)該主要是直接、無(wú)形的危害了正常的金融秩序,而并非是設(shè)立了金融機(jī)構(gòu)這個(gè)行為,金融機(jī)構(gòu)的擅自設(shè)立,只是危害金融秩序的一個(gè)方式。因此,金融結(jié)構(gòu)的擅自設(shè)立行為,并不能直接構(gòu)成犯罪,它只影響量刑。

    擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪是一個(gè)行為犯,僅以該行為是否發(fā)生為評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)。如果已經(jīng)開始了實(shí)施行為,無(wú)論是否發(fā)生了結(jié)果,都構(gòu)成犯罪,而如果由于某些原因,使得該行為未能實(shí)施,則判定為犯罪未遂。[2]因此,在實(shí)際的案件中,只需判定相關(guān)行為是否構(gòu)成,一旦出現(xiàn)如公開金融機(jī)構(gòu)的存在,招募人員等行為,則判定為擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪罪名的構(gòu)成。

    3.擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的認(rèn)定

    3.1與偽造、變?cè)?、買賣國(guó)家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章罪的關(guān)系

    犯罪分子在未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的同時(shí),為獲取他人的信任,會(huì)偽造、變?cè)旎蛘哔I賣國(guó)家機(jī)關(guān)的公文、證件,這構(gòu)成了另一類犯罪。但是,由于偽造、變?cè)靽?guó)家機(jī)關(guān)公文只是擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的一個(gè)手段,根據(jù)牽連犯的處罰原則,按照其中較重的罪名進(jìn)行處罰。因此,對(duì)于這類犯罪應(yīng)按照擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪進(jìn)行從重處罰。[3]

    3.2與非法吸取公眾存款罪的關(guān)系

    行為人擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu),通常是為了吸收公眾存款而獲取利益。如果行為人擅自設(shè)立了金融機(jī)構(gòu),卻還沒(méi)有開始吸取存款,則按照擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪進(jìn)行處罰。而如果行為人已經(jīng)吸取了存款,則同樣按照牽連犯的處罰原則,以擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪進(jìn)行從重處理。

    3.3 與詐騙罪的關(guān)系

    詐騙罪是以非法占有為目的,而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)以及設(shè)立機(jī)構(gòu)后進(jìn)行吸取公眾存款都不是以非法占有為目的,因此對(duì)于其罪名的認(rèn)定,應(yīng)結(jié)合具體的情況進(jìn)行認(rèn)定。(1)若是以金融機(jī)構(gòu)的名義來(lái)實(shí)施詐騙行為,則按詐騙罪進(jìn)行處罰。(2)若是為了非法占有公眾存款而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu),則按照牽連犯的處罰原則,按照詐騙罪從重處罰。(3)若擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)后,既吸取了公眾存款,又非法占有了存款,則按照詐騙罪和擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪并罰處罰。[4]

    3.4情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定

    擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的情節(jié)嚴(yán)重認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)一般為:偽造國(guó)家證書設(shè)立金融機(jī)構(gòu);多次擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu);對(duì)國(guó)家和人們?cè)斐闪司薮蟮膿p失;成立了多家金融機(jī)構(gòu);擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)后吸取了公眾的存款,以及其他司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為屬于情節(jié)嚴(yán)重的行為。

    4.本罪的處罰

    對(duì)于擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的處罰,要根據(jù)行為人是自然人還是單位,以及犯罪情節(jié)是否嚴(yán)重而分別進(jìn)行處罰。根據(jù)現(xiàn)在所施行的刑法條例規(guī)定:自然人犯本罪的處3年以下有期徒刑,處2萬(wàn)以上20萬(wàn)以下罰金,而情節(jié)嚴(yán)重的,處3年以上10年以下的有期徒刑,并處5元以上50萬(wàn)以下的罰金。而若是單位進(jìn)行的犯罪,則按照刑法的修正案的規(guī)定,對(duì)單位進(jìn)行罰金處理,并對(duì)直接負(fù)責(zé)的人員,按上述自然人犯本罪的處條例進(jìn)行處罰。[5]

    5 結(jié)語(yǔ)

    從實(shí)際情況來(lái)看,擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)有著較大的社會(huì)危害。對(duì)此,我國(guó)一定要加大對(duì)金融機(jī)構(gòu)合法性的審查力度,加強(qiáng)對(duì)擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的個(gè)人及單位的懲戒力度,從而規(guī)范我國(guó)的金融機(jī)構(gòu),促進(jìn)社會(huì)的和諧發(fā)展

    參考文獻(xiàn)

    [1]趙秉志.破壞金融管理秩序犯罪疑難問(wèn)題司法對(duì)策[M].長(zhǎng)春:吉林人民出版社,2000.78.

    [2]擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪有關(guān)問(wèn)題的探討[J].張惠芳. 北京人民警察學(xué)院學(xué)報(bào). 2000(02)

    [3]吳占英.擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪研究[J].中南民族學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版),2001.(2):32.

    [4]陳正云,俞善長(zhǎng).危害金融管理秩序罪的認(rèn)定與處理[M].北京:中國(guó)檢察出版社1998版,第228頁(yè).

    [5]涉金融機(jī)構(gòu)侵財(cái)犯罪問(wèn)題研究[J]. 胡洪春,萬(wàn)志堯.海峽法學(xué). 2012(04)

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