涉外合同中最密切聯(lián)系原則的法律分析

一、涉外合同與最密切聯(lián)系原則

1、涉外合同的概述

所謂涉外合同，是指有涉外因素的合同，即合同的當(dāng)事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實中任何一個具有涉外因素的合同。關(guān)于合同的涉外性。 各國對合同的涉外性都做了規(guī)定。一般規(guī)定只要合同中的某一因素具有涉外性，合同即為涉外合同。①

2、涉外合同糾紛的解決

涉外合同由于含有涉外因素，因此在合同的很多方面需要考慮外國法律的適用。由于各國合同法存在著重大差別，如關(guān)于要約的生效、合同的可撤銷或無效、合同的對價等方面，大陸法系和英美法系就有根本的區(qū)別。因此，對同一國際性合同，就產(chǎn)生法律的沖突，需要確定其準(zhǔn)據(jù)法。

二、最密切聯(lián)系原則在我國涉外合同的適用的相關(guān)規(guī)定及不足

我國《合同法》策126條和《民法通則》策148條都明確規(guī)定，在涉外合同中，如果合同雙方當(dāng)事人并沒有協(xié)商確定所適用的法律，則確定適用最密切聯(lián)系國家的法律。但關(guān)于最密切聯(lián)系國家的法律，我國并沒有詳細(xì)的規(guī)定，因為理解不同造成適用法律不同。

最高人民法院于2005年印發(fā)的《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第四條②規(guī)定了判斷最密切聯(lián)系地應(yīng)考慮的因素。 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第五十六條對如何適用最密切聯(lián)系原則做出了細(xì)化規(guī)定③ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第五十七條對適用最密切聯(lián)系原則做出了一些限制。④

可見，我國首先規(guī)定合同法律適用的最密切聯(lián)系原則，然后依據(jù)“特征履行”理論規(guī)定若干主要合同的固定沖突規(guī)則，并確認(rèn)這些規(guī)則就是最密切聯(lián)系原則的具體化。筆者認(rèn)為我國法律相關(guān)規(guī)定的不足之處表現(xiàn)為：

1、法官自由裁量權(quán)的濫用，導(dǎo)致結(jié)果的非公正性。由于法官職業(yè)水平和對法律的理解的不同，在相同法律前提下，同一個案件中往往會造成不同的審判結(jié)果。再次，法官是處在社會中的個體，在自身差異下，也會受到很多外部環(huán)境的影響，不能充分發(fā)揮最密切聯(lián)系原則，從而造成審判結(jié)果的偏差。

2、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，加大了訴訟成本。法律關(guān)于最密切聯(lián)系原則的適用標(biāo)準(zhǔn)不明確，在案件審判過程中適用往往達不到滿意的結(jié)果，法官對案件事實的把握是相對準(zhǔn)確的，但由于在適用最密切聯(lián)系原則過程中存在的不一致，往往會因為理解的偏差造成訴訟結(jié)果的差別，由于審判結(jié)果的偏差，會使案件進入下一訴訟環(huán)節(jié)，導(dǎo)致當(dāng)事人增加訴訟成本，同時造成司法資源浪費。

三、完善最密切聯(lián)系原則的建議

1.完善該原則的前提是補充相關(guān)立法規(guī)定

第一，引入保護合法利益的需要。當(dāng)案件在審理過程中事實結(jié)果明顯，且本國法律并不是必須適用時，根據(jù)法律的立法宗旨和法官的自由裁量權(quán)，可直接適用與本案有密切聯(lián)系國的法律。

第二，補充特殊的合同適用的法律適用規(guī)則。例如增加有關(guān)不動產(chǎn)及其使用的合同，適用不同產(chǎn)所在地國家的法律：消費合同，適用消費者習(xí)慣居所地國家的法律；雇傭合同適用簽訂合同時受雇人慣常履行其工作地國家的法律。⑤

2.完善該原則的重要保障是合理地限制法官的自由裁量權(quán)

在涉外合同案件審理過程中，根據(jù)案件的實際情況，如法官擁有較大的自由裁量權(quán)，根據(jù)法官的個體差異會導(dǎo)致案件審判結(jié)果的偏差，則應(yīng)對法官的自由裁量權(quán)進行必要的限制。

限制法官自由裁量權(quán)有效的方法是細(xì)化確定裁量的條件和標(biāo)準(zhǔn)。其包括：（1）明確規(guī)定法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則適用法律的情況。（2）在法院裁量規(guī)則中提供具體的連結(jié)點作為裁量法律適用的標(biāo)準(zhǔn)。（3）規(guī)定法院裁量法律適用時應(yīng)考慮多種因素。法院裁定法律除了考慮當(dāng)事人住所地、登記地、營業(yè)地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等因素外，還應(yīng)結(jié)合案件實際情況，盡量減少法律沖突所在成的損害等。

四、結(jié)語

當(dāng)今，最密切聯(lián)系原則已在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了較為廣泛和深刻的影響，我國與其他國家一樣，在國際私法領(lǐng)域有不同程度的適用該原則，一些國際條約也深受其影響。隨著我國對外開放的進一步擴大，涉外合同糾紛日益增多，更需要最密切聯(lián)系原則合理解決糾紛中的法律沖突。

因此，通過對最密切聯(lián)系原則的分析，結(jié)合我國的國情，合理適用該原則，對國際私法的豐富和發(fā)展有重要的意義，并對中國涉外經(jīng)濟貿(mào)易和平穩(wěn)健康發(fā)展有著深遠影響。

注：

① 我國最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第178條規(guī)定：“凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系?！?/p>

② 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第四條：“人民法院在認(rèn)定涉外商事糾紛案件當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院是否屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十四條規(guī)定的“與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院”時，應(yīng)該考慮當(dāng)事人住所地、登記地、營業(yè)地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等因素?！?/p>

③ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第五十六條：“人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系國家的法律合同的準(zhǔn)據(jù)法。

④ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》第五十七條：“具有中華人民共和國國籍的自然人、法人或者其他組織與外國的自然人、法人或者其他組織訂立的在我國境內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；（3）中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；（4）轉(zhuǎn)讓中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份的合同；（5）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在我國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)的合同?！?/p>

⑤ 厲力. 對最密切聯(lián)系原則的思索[J]：當(dāng)代法學(xué)，2002：38

作者簡介：

任鵬飛，男，（1988.--10）山東萊蕪人，碩士，重慶工商大學(xué)黨政辦公室，研究方向：民商法學(xué).