獨(dú)立董事制度在公司治理中的作用研究

黃雅雯

獨(dú)立董事制度起源于美國，是為了防止大股東和管理層合謀以損害公司利益為代價(jià)謀取自身利益的制度。到了70年代，一些世界級大公司如安然公司、世紀(jì)通訊等公司爆發(fā)了賄賂丑聞，引發(fā)了公眾對公司內(nèi)部治理的高度關(guān)注，并對如何建立完善獨(dú)立董事制度以使其在公司內(nèi)部治理中發(fā)揮作用進(jìn)行了反思。為了與國際大企業(yè)競爭，我國效仿發(fā)達(dá)國家引入獨(dú)立董事制度。但由于我國企業(yè)所處的壞境和發(fā)達(dá)國家大企業(yè)所處的壞境不同，以發(fā)達(dá)國家獨(dú)立董事制度為模板引進(jìn)的獨(dú)立董事制度不能完全適應(yīng)我國環(huán)境，以至獨(dú)立董事在我國并沒有發(fā)揮出公司治理的作用。因此，本文試圖結(jié)合我國國情，對獨(dú)立董事在我國順利實(shí)施提出幾點(diǎn)切實(shí)可行的建議。

1993年青島啤酒在香港上市并在公司內(nèi)部設(shè)立了兩名獨(dú)立董事，我國獨(dú)立董事制度由此萌芽。2004年伊利股份罷免獨(dú)立董事事件也在股票市場上引起了極大的反應(yīng)。為了維護(hù)中小投資者的利益而和公司唱反調(diào)的獨(dú)立董事俞伯偉被罷免但公司的高層管理人員也被立案審查。獨(dú)立董事給利益可能受到損害的利益相關(guān)者敲響了一記警鐘，讓各方利益相關(guān)者看到了獨(dú)立董事的力量，聽到了獨(dú)立董事的聲音。然而被寄予厚望的獨(dú)立董事們也有表現(xiàn)的不盡如人意的地方，許多獨(dú)立董事在其位而不謀其政或保持沉默棄獨(dú)立董事的責(zé)任不顧。這些案例都暴露出我國獨(dú)立董事制度存在的一些問題：一、我國獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”難以保證。由于聘用機(jī)制，保障機(jī)制等相關(guān)配套設(shè)施在我國并沒有落實(shí)完善，獨(dú)立董事不可能在日后的經(jīng)營管理中反對董事會反對大股東的意見，甚至成為大股東的代言人。二、獨(dú)立董事的激勵機(jī)制存在缺陷。我國大多數(shù)上市公司中并沒有設(shè)立考核委員會，這樣獨(dú)立董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)的制定就落到了大股東、“內(nèi)部人員”的手中。獨(dú)立董事很有可能受到大股東利用薪酬進(jìn)行的要挾而對大股東的不當(dāng)決策采取默認(rèn)甚至擁護(hù)的態(tài)度。三、我國獨(dú)立董事法律制度不完善。在證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中，為了保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事被賦予了廣泛的權(quán)利。在指導(dǎo)意見中寫明，獨(dú)立董事不能無故連續(xù)不參加董事會議三次，除此之外并沒有規(guī)定任何獨(dú)立董事的義務(wù)。事實(shí)上除了《指導(dǎo)意見》其他有關(guān)法律也沒有對獨(dú)立董事的責(zé)任進(jìn)行規(guī)范。四、獨(dú)立董事信息獲取困難。在我國許多上市公司中，披露給獨(dú)立董事的信息多為經(jīng)過粉飾的虛假信息。這增加了獨(dú)立董事工作的難度，使獨(dú)立董事很難辨別信息的真假從而做出正確的決策。五、獨(dú)立董事與監(jiān)事會責(zé)任權(quán)利重疊。監(jiān)事會本來就是監(jiān)管部門，引入獨(dú)立董事制度進(jìn)行監(jiān)督，由于我國現(xiàn)在對監(jiān)事會和獨(dú)立董事的職權(quán)并沒有劃分清楚，二者的權(quán)責(zé)必然存在著互相重疊的部分。也有可能發(fā)生由于雙方職能的重疊而相會推諉，反而導(dǎo)致監(jiān)督效率的降低。六、缺乏專門的獨(dú)立董事培訓(xùn)機(jī)制等。獨(dú)立董事制度在歐美等發(fā)達(dá)國家已經(jīng)形成一個(gè)有序完善體系。有相關(guān)部門進(jìn)行集中的考核培訓(xùn)。但由于缺乏專業(yè)的職業(yè)訓(xùn)練，在面對實(shí)務(wù)時(shí)難免會產(chǎn)生從理論到實(shí)踐的不適應(yīng)感。對于獨(dú)立董事的工作成績的評估也缺乏相應(yīng)的專業(yè)機(jī)構(gòu)。這些都很大程度上制約了獨(dú)立董事業(yè)務(wù)水平的提升。各種問題導(dǎo)致獨(dú)立董事履職成本較高，有些董事甘愿淪為花瓶董事，沉默應(yīng)付公司決策。

在我國上市公司內(nèi)部治理中引入獨(dú)立董事制度是一次全新的嘗試，現(xiàn)在還存在著一定的問題是不可避免的，我們可以從規(guī)范獨(dú)立董事聘任和退出制度，完善激勵制度，建全配套設(shè)施等方面出發(fā)，盡快建立獨(dú)立董事制度完善合理的運(yùn)行體制。使其更符合我國國情，在公司治理中發(fā)揮出更顯著的作用。由此作者提出了以下幾點(diǎn)完善獨(dú)立董事制度的思路。

（一）規(guī)范我國獨(dú)立董事制度的聘任和退出制度

我國獨(dú)立董事的監(jiān)督作用沒有真正發(fā)揮出來，很大程度上是因?yàn)槲覈莫?dú)立董事沒有“獨(dú)立性”，而沒有獨(dú)立性的一大原因是應(yīng)為獨(dú)立董事的聘用受制于大股東。因此我們必須采取相關(guān)的方式來規(guī)范獨(dú)立董事選任退出機(jī)制。在這種情況下我們可以效仿歐美等發(fā)達(dá)國家由專業(yè)的機(jī)構(gòu)或協(xié)會來對獨(dú)立董事進(jìn)行提名，根據(jù)公司的具體情況推薦合適的人選，中小股東提名委員會對中介機(jī)構(gòu)提供的候選名單進(jìn)行挑選。這樣選舉出來的獨(dú)立董事可以最多地保持獨(dú)立性。另一方面，企業(yè)可以通過不斷辭退不符合“內(nèi)部利益”的獨(dú)立董事，找到“符合要求”的獨(dú)立董事。這就要求完善退出機(jī)制，避免企業(yè)對獨(dú)立董事任意罷免。我國《指導(dǎo)意見》中有提到，在獨(dú)立董事任職期滿之前不能無故罷免。但其沒有對“無故”二字進(jìn)行具體說明，企業(yè)總能找出各種各樣的理由罷免獨(dú)立董事。在這種情況下我們可以借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，如果要解雇獨(dú)立董事必須要有明確的證據(jù)證明其將來不適合擔(dān)任獨(dú)立董事。

（二）完善獨(dú)立董事激勵體制

獨(dú)立董事與公司之間利益并不掛鉤，無論其是否努力其工作是否得到好評，其獲得的報(bào)酬也是相同的，這勢必會對獨(dú)立董事的積極性產(chǎn)生影響。對于這種情況我認(rèn)為我國可以效仿歐美等獨(dú)立董事制度發(fā)展成熟的國家的機(jī)制，保證其基本的經(jīng)濟(jì)收入，并將獎金和股票期權(quán)等引入獨(dú)立董事制度，擁有公司一部分股份的獨(dú)立董事也會成為公司的小股東，這會使獨(dú)立董事對公司更具有責(zé)任心，獨(dú)立董事本身也作為小股東也會更盡力地維護(hù)小股東的利益，形成長期和短期相輔相成的完善體制。當(dāng)然這要對獨(dú)立董事的持股比例進(jìn)行限制，這就需要證監(jiān)會出臺更為詳細(xì)的法律法規(guī)。更另一方面，獨(dú)立董事的薪酬也應(yīng)與參加董事會的次數(shù)，提出有效建議的數(shù)量等掛鉤，真正實(shí)現(xiàn)多勞多得。除此，獨(dú)立董事對公司進(jìn)行監(jiān)督，且對公司的經(jīng)營管理根據(jù)自身經(jīng)驗(yàn)提出建議。但獨(dú)立董事面對的是瞬息萬變的市場，其做出的決定有可能會給公司帶來損失，如果用獨(dú)立董事的薪酬來進(jìn)行賠付的話，則有可能導(dǎo)致獨(dú)立董事不提出建議來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。這就要建立一種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移機(jī)制，例如歐美等國家，其有完善的獨(dú)立董事責(zé)任制度保險(xiǎn)。只要獨(dú)立董事在操作的過程中沒有違規(guī)舞弊，那么其決策產(chǎn)生的損失由保險(xiǎn)公司承擔(dān)。這樣獨(dú)立董事就能無后顧之憂的提出建議。

（三）建立健全的法律法規(guī)

目前我國法律中，只有《公司法》有關(guān)于獨(dú)立董事的相關(guān)法律法規(guī)，而和獨(dú)立董事制度密切相關(guān)的《證券法》卻沒有關(guān)于獨(dú)立董事的內(nèi)容。獨(dú)立董事制度不僅缺乏相關(guān)法律的大方向指導(dǎo)還缺乏具體實(shí)施細(xì)則。我國即將出臺的法律法規(guī)應(yīng)該根據(jù)《指導(dǎo)》意見進(jìn)行更深層次全面的細(xì)化，為獨(dú)立董事的行權(quán)提供更全面的依據(jù)。此外，各公司還可以根據(jù)自身的情況，在公司章程中制定公司自身的獨(dú)立董事制度，明確獨(dú)立董事在公司的權(quán)利義務(wù)，是獨(dú)立董事的工作對本公司有更強(qiáng)的針對性和可操作性，確保獨(dú)立董事的制度能夠順利的進(jìn)行。

（四）完善獨(dú)立董事的約束制度

我國現(xiàn)在有關(guān)于獨(dú)立董事制度的相關(guān)法律法規(guī)比較簡略，只有大方向的指導(dǎo)作用。為了盡可能地保障獨(dú)立董事的獨(dú)立性沒有對獨(dú)立董事的義務(wù)進(jìn)行具體的規(guī)定，例如獨(dú)立董事不作為，消極怠工而導(dǎo)致公司的損失沒有而造成對公司的損失進(jìn)行明確規(guī)定獨(dú)立董事應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。這就要求我國對獨(dú)立董事的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行明確詳細(xì)的規(guī)定，以便獨(dú)立董事在日常的各項(xiàng)行為都有法可依，這不僅是對獨(dú)立董事的約束也是對獨(dú)立董事獨(dú)立性進(jìn)一步的保護(hù)。

（五）劃分監(jiān)事會和獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)

根據(jù)我國的公司法，監(jiān)事會的職權(quán)已經(jīng)做了明確的規(guī)定，我們應(yīng)對具體細(xì)則進(jìn)行細(xì)化。監(jiān)事會主要從董事會外部對董事會進(jìn)行監(jiān)督，獨(dú)立董事主要對經(jīng)理層的日常經(jīng)營決策進(jìn)行監(jiān)督。一方面，監(jiān)事會負(fù)責(zé)對公司的全面監(jiān)督，并應(yīng)賦予監(jiān)事會適當(dāng)?shù)闹闄?quán)，召開緊急股東大會等權(quán)利。加強(qiáng)監(jiān)事會的監(jiān)督力度，改變監(jiān)事會不作為的現(xiàn)狀。另一方面，獨(dú)立董事應(yīng)對公司日常經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，有權(quán)對管理層的決策發(fā)表獨(dú)立的建議，并提出專業(yè)的建議。在推行獨(dú)立董事的同時(shí)完善完監(jiān)事會的職能對提升公司形象，加強(qiáng)內(nèi)部權(quán)利制衡都有很好的作用。在證監(jiān)會發(fā)布的《指導(dǎo)意見》中似乎也采納了這種觀點(diǎn)，監(jiān)事會和獨(dú)立董事按照法律及各種章程的規(guī)定在不同的情況下行駛各自的監(jiān)督權(quán)力。

（六）完善獨(dú)立董事制度的配套設(shè)施

首先，我國在引入獨(dú)立董事制度時(shí)只引入了獨(dú)立董事，卻忽略了和獨(dú)立董事相關(guān)的配套機(jī)制。我們應(yīng)效仿美國在公司設(shè)立獨(dú)立董事機(jī)構(gòu)，并在董事會下設(shè)立薪酬委員會，審計(jì)委員會，提名委員會等，這些委員會的成員也是由獨(dú)立董事組成，這樣獨(dú)立董事在行權(quán)時(shí)就不是一人在孤軍奮戰(zhàn)，而是在完善的配套機(jī)制的保護(hù)下，獨(dú)立董事可以更好地保持其獨(dú)立性，更加大膽地發(fā)表自己的意見。

其次，我國獨(dú)立董事制度起步較晚，力量單薄。市場只有雛形，沒有明確的行業(yè)規(guī)范，其只有形成一個(gè)整體其發(fā)出的聲音才不會被淹沒，如獨(dú)立董事協(xié)會。它有助于獨(dú)立董事系統(tǒng)的完善，如獨(dú)立董事評價(jià)體系，獨(dú)立董事監(jiān)管體系等。除此之外，獨(dú)立董事體系還應(yīng)包括三個(gè)方面的主要代表，即上市公司代表、證監(jiān)會代表和獨(dú)立董事代表，其中獨(dú)立董事代表是關(guān)鍵核心所在。獨(dú)立董事體系的主要職責(zé)有：1、對獨(dú)立董事進(jìn)行培訓(xùn)，提升其專業(yè)素養(yǎng)。將其專業(yè)知識順利地應(yīng)用到實(shí)踐中。并建立資格認(rèn)定制度，確保每一位獨(dú)立董事都具有相應(yīng)的水平。2、建立獨(dú)立董事檔案。對獨(dú)立董事的信用、業(yè)績、經(jīng)歷進(jìn)行記錄。建立信譽(yù)制度，為其他公司聘任獨(dú)立董事提供參考。格外注重名譽(yù)的獨(dú)立董事會盡力保持其獨(dú)立性，這對獨(dú)立董事具有很好的自我約束作用。3、保護(hù)獨(dú)立董事的合法權(quán)益。在獨(dú)立董事與公司發(fā)生矛盾時(shí)，單獨(dú)的獨(dú)立董事勢必會大公司欺壓承受不公正的待遇。而獨(dú)立董事協(xié)會則能幫助處理獨(dú)立董事與公司的問題，協(xié)調(diào)雙方矛盾，保護(hù)獨(dú)立董事的合法權(quán)益。一個(gè)完善的獨(dú)立董事行業(yè)體系可以促進(jìn)其形成自身的文化，形成道德約束機(jī)制，以至對獨(dú)立董事的發(fā)展起著巨大的作用。

綜上所述，獨(dú)立董事制度是我國現(xiàn)代公司治理中的重要內(nèi)容，他被用于對公司內(nèi)部力量進(jìn)行制衡和監(jiān)管。我國的獨(dú)立董事制度還處在起步階段。上市公司也處于轉(zhuǎn)型期，存在諸多弊病，從而導(dǎo)致獨(dú)立董事制度并不完善。但不可否認(rèn)的是我國正朝著正確的方向前進(jìn)，向發(fā)達(dá)國家借鑒經(jīng)驗(yàn)，填補(bǔ)法律的空白等，都已取得了立竿見影的效果。相關(guān)配套設(shè)施也在逐步的完善過程中。我們有信心隨著青年時(shí)期的獨(dú)立董事制度逐漸成熟，這一從西方國家引進(jìn)的制度能在我國公司內(nèi)部治理中發(fā)揮出其應(yīng)有的作用，促進(jìn)我國上市公司向國際化的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]王楊.淺析我國上市公司獨(dú)立董事制度缺陷和完善[D].吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)，2013.

[2]吳東琳.獨(dú)立董事及其相關(guān)研究[J].商場現(xiàn)代化，2012，（1），32-35.

[3]曲虹.獨(dú)立董事制度在我國的完善[D].中國政法大學(xué)，2011.

[4]宋小保，王杏芬，陽雙鳳.獨(dú)立董事制度遏制了公司財(cái)務(wù)舞弊行為嗎？[A].中國會計(jì)學(xué)會教育分會.中國會計(jì)學(xué)會2011學(xué)術(shù)年會論文集[C].中國會計(jì)學(xué)會教育分會，2011，（10），13-14.

（作者單位：湖南商學(xué)院）