公司治理與法務(wù)負(fù)責(zé)人

文《法人》特約撰稿 卞傳山

公司法人治理結(jié)構(gòu)，是指公司作為一個獨立的法人實體，為保證其正常運行，而以股權(quán)為基礎(chǔ)建立起來的內(nèi)部組織系統(tǒng)及彼此相互關(guān)系的運作體系，是現(xiàn)代公司制度中最重要的組織架構(gòu)，是現(xiàn)代公司制度的核心。

簡單地說，公司治理主要是指公司股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。從根本上提升公司的質(zhì)量和治理水平，提高公司的市場競爭優(yōu)勢，就必須依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善，而完善公司的治理結(jié)構(gòu)，就可以考慮從制度上嵌入法務(wù)負(fù)責(zé)人參與的設(shè)計，充分發(fā)揮法務(wù)負(fù)責(zé)人在公司治理中的作用。

公司治理的原則要求

法定原則。公司法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)系到公司投資者、決策者、經(jīng)營者、監(jiān)督者的基本權(quán)利和義務(wù)，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定。關(guān)于各治理主體的職責(zé)，《公司法》都給予的法律規(guī)定，同時也授權(quán)公司章程可以做補充規(guī)定，而公司章程通常又被認(rèn)為是公司的“憲法”，從這個意義上說，公司治理是法定的。

職責(zé)明確。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分應(yīng)當(dāng)有明確的分工，在這個基礎(chǔ)上各行其職。股東出資設(shè)立公司后，便通過股東大會來實現(xiàn)自己的權(quán)力，股東大會作為權(quán)力結(jié)構(gòu)，有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針、投資計劃，選舉更換董事、監(jiān)事，決定其報酬，審議董事會、監(jiān)事會的報告，并對公司修改章程，公司解救、清算等事項審議表決權(quán)；董事會作為執(zhí)行股東會決議的常設(shè)機(jī)構(gòu)，決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，制定公司的基本管理制度，制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案等具體經(jīng)營公司的方案；經(jīng)理層在董事會的指導(dǎo)下執(zhí)行公司的具體業(yè)務(wù)和事務(wù)；監(jiān)事會對董事會、經(jīng)理層的經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，制止經(jīng)營違反公司利益的行為。

協(xié)調(diào)制衡。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分是密切地結(jié)合在一起運行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且要有效地實現(xiàn)有效制衡，包括不同層級機(jī)構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡，股東會、董事會、監(jiān)事會各負(fù)其責(zé)，相互制約。

企業(yè)治理的制度安排

一、 法務(wù)的專業(yè)特點及優(yōu)勢。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有嚴(yán)密的邏輯思維能力。嚴(yán)謹(jǐn)、審慎、理性、思辨是法務(wù)人的標(biāo)簽，在對待問題和處理問題上, 企業(yè)法務(wù)重視對主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的思考,強(qiáng)調(diào)法律適用的普遍性優(yōu)先于事實的特殊性、堅持程序正義優(yōu)于利益訴求的實質(zhì)合理性,程序的公正優(yōu)于實體的公正,主張理由的說服優(yōu)于結(jié)果的強(qiáng)制,不受個人的喜好、情感或偏向、價值觀的左右、利益的驅(qū)使等因時而異、因事而異。用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S來進(jìn)行的判斷與取舍,最大限度地追求事實的真相，維護(hù)保公平公正。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有較強(qiáng)的風(fēng)險把控能力。公司法務(wù)的核心工作就是做好法律風(fēng)險防控，將法律事務(wù)融入公司日常經(jīng)營管理，通過全方位的信息收集、分析、決策事先預(yù)防法律風(fēng)險，將可能的不利后果控制在可以承受的范圍內(nèi)。通過法律風(fēng)險識別、法律風(fēng)險評估、法律風(fēng)險應(yīng)對、執(zhí)行風(fēng)險防控方案等，實現(xiàn)風(fēng)險防控閉環(huán)控制。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有很好的交流溝通能力。各治理主體之間需要溝通交流，互通信息，法務(wù)能夠準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)赜迷~表達(dá)意愿，借助詢問、重復(fù)他人的談話等傾聽技巧來弄清楚各治理主體的真實意思表示，法務(wù)也清晰表明自己的立場觀點，善于體察溝通目標(biāo)的想法和感受，通過溝通交流與各治理主體建立協(xié)作關(guān)系，有效運用各種溝通方式同各治理主體進(jìn)行溝通交流。

二、法務(wù)負(fù)責(zé)人務(wù)參與公司治理中的制度設(shè)計。

根據(jù)公司的特點及治理主體的成員構(gòu)成，一般來說可以有這樣幾種制度安排。

首先，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為董事會的日常事務(wù)負(fù)責(zé)人（或者董秘），這種安排有利于先期介入董事會決策事項及跟蹤督查董事會決議的執(zhí)行情況。作為董事會日常事務(wù)的負(fù)責(zé)人，需要對董事會的日常事務(wù)進(jìn)行管理。

其次，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為經(jīng)理層成員。國務(wù)院國資委《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》中提出，總法律顧問作為企業(yè)高級管理人員，全面領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)法律管理工作，這為法務(wù)負(fù)責(zé)人進(jìn)入經(jīng)理層提供了政策依據(jù)。實踐中，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為企業(yè)高級管理人員，有利于統(tǒng)一協(xié)調(diào)處理經(jīng)營管理中的法律事務(wù)。

最后，法務(wù)負(fù)責(zé)人進(jìn)入董事會，同樣是國務(wù)院國資委關(guān)于法治國企建設(shè)的意見中提到，進(jìn)一步完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提升治理主體依法履職能力，優(yōu)化董事會知識結(jié)構(gòu)。顯然，法務(wù)負(fù)責(zé)人如果進(jìn)入董事會，將對董事會決策的合法性、合規(guī)性加了一道安全閥。

三、正確處理法務(wù)負(fù)責(zé)人與各治理主體之間的關(guān)系。

除了制度設(shè)計，當(dāng)然，根據(jù)每個企業(yè)的情況不同會有不同的設(shè)計，無論何種制度安排，都應(yīng)該厘清和處理好法務(wù)負(fù)責(zé)人與各治理主體之間的關(guān)系，不能越俎代庖，也不能游離之外。

與股東會之間，股東會最高權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會通過股東代表行使權(quán)力，股東代表一般遠(yuǎn)離公司的日常經(jīng)營管理，他們通常會選擇信任職業(yè)操守好、專業(yè)能力強(qiáng)的法務(wù)負(fù)責(zé)人，而法務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)不辜負(fù)股東的信任，勤勉、盡職地維護(hù)股東利益。

法務(wù)負(fù)責(zé)人與董事會之間，在擬定重大決策時，對潛在風(fēng)險要做出預(yù)判并進(jìn)行風(fēng)險提示，為董事會決策風(fēng)險把好關(guān)，同時要處理好與董事長和經(jīng)理的關(guān)系。

與監(jiān)事會之間，監(jiān)事會對公司董事、經(jīng)理層履行職責(zé)行使合法性與妥當(dāng)性監(jiān)督，但大多是事后監(jiān)督，監(jiān)事會希望法務(wù)能夠從合規(guī)的角度幫助他們?nèi)^程監(jiān)督。

與經(jīng)理層之間，經(jīng)理層是董事會決議的具體執(zhí)行者，法務(wù)負(fù)責(zé)人有時候還要接受經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)，但又要向董事會、監(jiān)事會負(fù)責(zé)，這其中必然會有代表利益立場的沖突，這就需要法務(wù)負(fù)責(zé)人秉承公平、公正精神以及有利于企業(yè)發(fā)展的原則，妥善處理好股東、董事、監(jiān)事的關(guān)系。

重構(gòu)法務(wù)負(fù)責(zé)人作用

著名公司法專家，中國人民大學(xué)法學(xué)院劉俊海教授認(rèn)為，公司良治既是理念，也是制度安排，更是商業(yè)實踐。公司良治的實現(xiàn)，要優(yōu)化公司治理的功能，切實提高股東會的決策力、董事會的執(zhí)行力與監(jiān)事會的監(jiān)督力。法務(wù)負(fù)責(zé)人要依法完善公司章程，厘清股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的職責(zé)邊界，規(guī)范各治理主體的責(zé)權(quán)利關(guān)系，明確履職程序、議事規(guī)則和決策機(jī)制，據(jù)此建立健全公司各項基本制度、管理規(guī)范和工作體系，細(xì)化董事會、經(jīng)理層工作規(guī)則等配套辦法。

保障股東的合法權(quán)益。股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理性，能有效地對董事、監(jiān)事和高級經(jīng)理人員實行監(jiān)督約束。針對目前我國企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)集中的現(xiàn)象，應(yīng)實行股權(quán)多元化和投資主體多元化，依據(jù)《公司法》和《公司章程》，按其出資份額行使職權(quán)，使各家股東的利益在公司的總體利益中得到實現(xiàn)。

規(guī)范和完善董事會的運作。規(guī)范董事會運作是完善法人治理結(jié)構(gòu)的核心問題。按照法定程序產(chǎn)生董事，組成董事會，同時要優(yōu)化董事會的結(jié)構(gòu)和功能，強(qiáng)化董事會的決策支持系統(tǒng)，建立和完善董事的信息披露制度。法務(wù)負(fù)責(zé)人要推動董事會依法決策和對經(jīng)理層依法經(jīng)營管理情況進(jìn)行監(jiān)督，將法治建設(shè)情況作為董事會年度工作報告的重要內(nèi)容。重大決策必須經(jīng)過合法性審查，未經(jīng)審查或經(jīng)審查不合法的，不得提交決策會議討論；重大改革事項必須經(jīng)過法律論證，確保改革措施于法有據(jù)；審批事項涉及法律問題的，應(yīng)當(dāng)出具法務(wù)負(fù)責(zé)人（總法律顧問）簽字的法律意見書。

積極配合監(jiān)事會對董事、經(jīng)理層人員依法履職情況的監(jiān)督。在制度上保證監(jiān)事要知事，股東大會制定和完善有關(guān)的監(jiān)督制度或條例，具體規(guī)定監(jiān)事會的職責(zé)、職權(quán)及其監(jiān)督的程序和規(guī)范。優(yōu)化監(jiān)事會的成員結(jié)構(gòu)，控制監(jiān)事會成員中內(nèi)部成員的數(shù)量，適當(dāng)增加外部監(jiān)事，使監(jiān)事會更具有獨立性。監(jiān)事本身也要注重自身素質(zhì)的提高，保證監(jiān)事會的監(jiān)督治理機(jī)能正常運轉(zhuǎn)，從監(jiān)督程序是否合規(guī)、賬務(wù)是否合規(guī)上進(jìn)行監(jiān)督。法務(wù)負(fù)責(zé)人理應(yīng)成為監(jiān)事會與董事會、經(jīng)理層溝通的橋梁和紐帶，并幫助監(jiān)事會完成公司合規(guī)經(jīng)營管理的過程監(jiān)督。

促進(jìn)經(jīng)理層的規(guī)范運作。法務(wù)負(fù)責(zé)人有條件且也應(yīng)當(dāng)全面參與經(jīng)理層的經(jīng)營管理活動，充分發(fā)揮法律審核把關(guān)作用。經(jīng)理層享有充分的經(jīng)營管理權(quán)，也要接受各方的監(jiān)督。通過公司法務(wù)負(fù)責(zé)人平衡日常經(jīng)營中法律風(fēng)險與經(jīng)營收益，從而控制及化解公司法律風(fēng)險；公司法務(wù)負(fù)責(zé)人要幫助經(jīng)理層作出事前合理性安排，引導(dǎo)公司預(yù)警對事務(wù)管理做出合理化的安排；公司法務(wù)負(fù)責(zé)人有助于促進(jìn)管理的規(guī)范化，運用法律思維實現(xiàn)公司管理制度化，提高公司內(nèi)部管理的有效性，合理地分配各項工作任務(wù)，用法律思維構(gòu)建全周期的流程控制，實現(xiàn)立項、執(zhí)行、督查、整改以及追責(zé)管理閉環(huán)。