淺論股東勤勉義務(wù)

李雪山 朱海珅

摘要：股東的勤勉義務(wù)是股東所應(yīng)履行的相關(guān)義務(wù)的技能要求，也是衡量和評(píng)判股東具體工作的要求。股東的勤勉義務(wù)在公司的制度組成中占據(jù)著重要的位置，能夠進(jìn)一步強(qiáng)化股東的義務(wù)，為公司維護(hù)各股東的權(quán)利提供了保障。而股東對(duì)于公司事務(wù)進(jìn)行決定和管理，又會(huì)影響著一個(gè)企業(yè)的發(fā)展。將股東勤勉義務(wù)進(jìn)行明確和規(guī)定，能夠使股東更加明確自己的權(quán)利和義務(wù)，在參與公司工作時(shí)也能夠更負(fù)責(zé)任，能更好地發(fā)揮自己的聰明才智，促進(jìn)公司的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：公司 股東 勤勉義務(wù) 保障

中圖分類號(hào)：D922 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-5349（2018）24-0075-03

相關(guān)研究和文獻(xiàn)綜述表明，現(xiàn)階段國(guó)內(nèi)研究者多對(duì)于公司的董監(jiān)高的勤勉義務(wù)進(jìn)行研究，少有對(duì)于股東的勤勉義務(wù)進(jìn)行研究。而隨著時(shí)代的進(jìn)步和發(fā)展，公司的發(fā)展逐步走上快車道，經(jīng)營(yíng)的范圍也在不斷擴(kuò)大，以至于股東的作用也越來越大，所以股東的勤勉義務(wù)研究也有其現(xiàn)實(shí)意義。在很多英美國(guó)家，企業(yè)發(fā)展的阻力一般是來自于市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，而在我們國(guó)內(nèi)，則是應(yīng)對(duì)企業(yè)內(nèi)部管理和公司內(nèi)高層對(duì)于工作上的失職，就是企業(yè)對(duì)于股東的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)沒有一個(gè)良好的制度約束。同時(shí)也能夠適當(dāng)?shù)貙?duì)權(quán)利進(jìn)行約束，為推動(dòng)公司的運(yùn)作貢獻(xiàn)力量。本文針對(duì)股東的勤勉義務(wù)進(jìn)行詳細(xì)論述。針對(duì)股東勤勉義務(wù)進(jìn)行了基本概念的剖析以及法理基礎(chǔ)和價(jià)值基礎(chǔ)的分析，同時(shí)將勤勉義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行了比較，并在與英美等國(guó)的法律規(guī)范相比較的基礎(chǔ)上，分析了我國(guó)股東勤勉義務(wù)還存在的問題，并提出了相關(guān)的意見和建議，以期望能夠?qū)ξ覈?guó)公司股東的勤勉義務(wù)發(fā)展作出貢獻(xiàn)。[1]

一、股東勤勉義務(wù)的基本理論

對(duì)股東勤勉義務(wù)的相關(guān)理論進(jìn)行詳細(xì)分析，理清各個(gè)概念之間的相關(guān)聯(lián)系。了解股東勤勉義務(wù)之所以產(chǎn)生的具體意義，進(jìn)而更好地發(fā)現(xiàn)問題提出建議。

（一）公司股東及股東勤勉義務(wù)的基本概念

1.公司股東的概念

股東顧名思義，是股份公司的投資人，或者叫作出資人。在股份公司中持有一定股份的人，有權(quán)利出席股東大會(huì)，并且也有權(quán)利進(jìn)行相關(guān)的表決。股東是一個(gè)公司存在的基礎(chǔ)，也是一個(gè)公司中重要的核心要素，如果沒有股東，公司就不會(huì)存在。[2]并且在目前的《公司法》中規(guī)定，在有限責(zé)任公司成立之后，應(yīng)該向公司的股東進(jìn)行出資證明書的簽發(fā)，同時(shí)要置備相應(yīng)的股東名冊(cè)，將股東的住所、名稱以及相應(yīng)出資金額和出資證明書的編號(hào)等事項(xiàng)進(jìn)行備案和記錄。

2.公司股東勤勉義務(wù)的概念

所謂的股東勤勉義務(wù)就是說“股東必須以合理的技能水準(zhǔn)、合理的謹(jǐn)慎和注意程度去處理公司的事務(wù)”。而股東在對(duì)公司履行職責(zé)時(shí)要做到誠(chéng)信，要在類似的情況和地位下，以一個(gè)謹(jǐn)慎且勤勉的人所應(yīng)該展現(xiàn)出來的勤勉、謹(jǐn)慎和技能來處理相關(guān)事務(wù)和履行相關(guān)職責(zé)。如果股東在履行自己的相關(guān)職責(zé)時(shí)，沒有做到謹(jǐn)慎和勤勉，則就要求其對(duì)于公司承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。[3]股東對(duì)于公司享有相關(guān)的權(quán)利并以此來處理日常的事務(wù)，其地位顯而易見。但是不管其法律地位，或者是與公司的關(guān)系，俗話說“位高權(quán)重”，而有權(quán)利我們就應(yīng)該對(duì)權(quán)利加以約束，權(quán)利和義務(wù)應(yīng)該是對(duì)等的。

（二）股東勤勉義務(wù)的產(chǎn)生

在公司產(chǎn)生的最初時(shí)期，大多數(shù)都是由投資者自己來進(jìn)行管理和經(jīng)營(yíng)的，畢竟自己的公司自己要親歷親為，再者也就是與自己的親戚或者朋友來進(jìn)行經(jīng)營(yíng)和打理，在這個(gè)過程中，一些具有管理才能的人就逐漸涌現(xiàn)出來，就像俗話所說的“術(shù)業(yè)有專攻”。于是投資者開始發(fā)現(xiàn)，與其自己維持經(jīng)營(yíng)，不如邀請(qǐng)一些有著管理才能的專業(yè)人才來進(jìn)行管理。雖然這類人才的相關(guān)費(fèi)用會(huì)比較高，但是與其制造的價(jià)值來看，還是非常值得的，因此投資者就開始交付自己的權(quán)利以使專門的人員對(duì)公司進(jìn)行管理。但是一個(gè)公司的發(fā)展壯大，需要有更多的人參與進(jìn)來，這就使得公司的股東逐漸增多，大家都有權(quán)利對(duì)公司進(jìn)行管理，于是隨之而來的，股東是否能夠合理地使用自己的權(quán)利，謹(jǐn)慎和勤勉的應(yīng)用自己的技能來處理公司事務(wù)就成為了一個(gè)重要問題。[4]因此，對(duì)于股東進(jìn)行約束和規(guī)范就變得至關(guān)重要，股東的勤勉義務(wù)也應(yīng)運(yùn)而生。

二、股東勤勉義務(wù)的法理基礎(chǔ)及其價(jià)值分析

我們的權(quán)利和義務(wù)其實(shí)是法律關(guān)系的內(nèi)容，而法律關(guān)系的性質(zhì)則會(huì)對(duì)權(quán)力和義務(wù)的內(nèi)容和形式起到?jīng)Q定性作用。根本來說，股東對(duì)于公司的勤勉義務(wù)，其實(shí)是由兩者的法律關(guān)系所決定的。

（一）股東勤勉義務(wù)的法理基礎(chǔ)

我國(guó)的《公司法》襲承的是大陸法系中的委任關(guān)系說，公司的股東與公司存在著一種委托關(guān)系，應(yīng)該按照會(huì)議和相關(guān)規(guī)定來履行責(zé)任，要從公司的最高利益出發(fā)，發(fā)揮出自己最大的能力，以自身作為一個(gè)合格的公司管理人應(yīng)該有的謹(jǐn)慎來處理公司的相關(guān)事務(wù)，股東與公司的關(guān)系也是由合同法和公司法所規(guī)定的。在《上市公司治理準(zhǔn)則》中規(guī)定，“上市公司和股東簽訂了相關(guān)證明之后，明確其與公司間的相關(guān)義務(wù)，如違反法規(guī)或者公司的相關(guān)章程，應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的賠償責(zé)任?！盵5]我國(guó)《合同法》124條規(guī)定，本法分則或者其他法律中沒有規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或其他法律最類似的規(guī)定?！?/p>

（二）股東勤勉義務(wù)的價(jià)值分析

法律體系的一部分就是公司，因此在研究公司法中對(duì)于股東勤勉義務(wù)的制度就絕對(duì)不能夠忽視其法律的價(jià)值分析方法。簡(jiǎn)單來講，法的價(jià)值就是說法律對(duì)于我們的國(guó)家、社會(huì)以及個(gè)人的積極意義。法作為抽象整體的價(jià)值是法的終極價(jià)值，如若我們要研究某個(gè)法律制度所具有的價(jià)值，就是要從法律對(duì)于社會(huì)和個(gè)人的一般價(jià)值入手。所以從字面上來看，法的價(jià)值是可以有不同含義的。一些具有商業(yè)頭腦、經(jīng)營(yíng)智慧和豐富管理經(jīng)驗(yàn)的股東能夠勤勉地履行其職責(zé)，這就必然會(huì)帶動(dòng)和推動(dòng)公司的發(fā)展，并帶來巨大的利潤(rùn)回報(bào)。[6]股東進(jìn)行投資的回報(bào)利益和社會(huì)的生產(chǎn)效率就是股東勤勉義務(wù)的價(jià)值。

三、股東勤勉義務(wù)的有關(guān)規(guī)定及界定

股東的勤勉義務(wù)，各國(guó)法律因?yàn)槠鋰?guó)情和法律傳統(tǒng)有著不同的規(guī)定，在判斷標(biāo)準(zhǔn)上也存在著不同。

（一）勤勉義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)的區(qū)別

勤勉義務(wù)與忠誠(chéng)義務(wù)，在其區(qū)別上討論較多的主要有以下幾個(gè)方面。第一，前者在義務(wù)要求的嚴(yán)格度上高于后者。這是由后者會(huì)涉及股東的相關(guān)個(gè)人利益的特點(diǎn)所決定的。第二，前者的衡量標(biāo)準(zhǔn)由主管向客觀標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)變，具體的范圍及要求仍然要取決于公司的一些業(yè)務(wù)和性質(zhì)。但是后者的標(biāo)準(zhǔn)往往是一致的。第三，前者要求股東要盡善盡美地盡到充分的義務(wù)來進(jìn)行管理，而后者需要在當(dāng)公司利益和個(gè)人利益產(chǎn)生沖突時(shí)選擇公司的利益。第四，前者在有無豁免責(zé)任的規(guī)定上，要求股東進(jìn)行合理的風(fēng)險(xiǎn)運(yùn)作，對(duì)于判斷上的錯(cuò)誤股東要進(jìn)行免責(zé)。而后者則沒有這項(xiàng)規(guī)定。[7]第五，責(zé)任形式這一方面，如果違反了前一行為，需要承擔(dān)賠償公司損失的責(zé)任，而如果違反后一行為，則可能需要由公司來行使歸入權(quán)，并且將其所得沒收，或者其承擔(dān)公司的損失。第六，前者的舉證責(zé)任受到商業(yè)判斷規(guī)則的相關(guān)保護(hù)，需要原告而非股東更多地承擔(dān)起舉證的責(zé)任，但是后者股東可以免于承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）我國(guó)規(guī)范性文件對(duì)股東勤勉義務(wù)的規(guī)定

在我國(guó)2005年進(jìn)行修定的《公司法》中，積極地采納和集合了社會(huì)各界對(duì)于股東勤勉義務(wù)的建議。根據(jù)我國(guó)公司法，對(duì)于董監(jiān)高的勤勉義務(wù)做出了較為具有概括性的規(guī)定。其中，148條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”。但該條規(guī)定僅是對(duì)高級(jí)管理人員勤勉義務(wù)進(jìn)行規(guī)定相關(guān)問責(zé)亦沒有說明。因此，對(duì)于股東違反了勤勉義務(wù)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為只能類比適用113、150條的規(guī)定。相關(guān)法條不再表述。比較舊的《公司法》，在新修訂的《公司法》中確有進(jìn)步，它規(guī)定了公司董監(jiān)高負(fù)有勤勉義務(wù)。但是這些規(guī)定突破原有的藩籬，對(duì)勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)沒有明確規(guī)定，勤勉義務(wù)的內(nèi)容的描述也過于籠統(tǒng)，概括，實(shí)操性不強(qiáng)。而對(duì)于小股東，大眾股東的相關(guān)勤勉義務(wù)沒有規(guī)定，只能類比適用。造成了《公司法》對(duì)于勤勉義務(wù)的規(guī)制內(nèi)容存在著重大的缺陷，一旦因股東違反勤勉義務(wù)發(fā)生相關(guān)的訴訟，《公司法》將無法提供與之相適應(yīng)的法律依據(jù)。

（三）經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則與股東的勤勉義務(wù)

經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則是19世紀(jì)在美國(guó)產(chǎn)生并且發(fā)展起來的一項(xiàng)判斷原則，與股東的勤勉義務(wù)有著密切的關(guān)系，主要的內(nèi)容有：“根據(jù)股東自己的理性判斷，在獲取合理信息的基礎(chǔ)上，作出的決策，即使是在事后給公司帶來了糟糕的，甚至是災(zāi)難性的后果，股東也不用對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”這實(shí)際上是就是把公司決策的裁量權(quán)交給了股東，股東們要根據(jù)自己的理性來行使相應(yīng)的裁量權(quán)。主要表現(xiàn)在經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的內(nèi)在合理性、經(jīng)營(yíng)斷規(guī)則適用的條件經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則與董事勤勉義務(wù)的關(guān)系這幾個(gè)方面。

四、股東勤勉義務(wù)的完善和建設(shè)

雖然，目前我國(guó)《公司法》對(duì)于股東的勤勉義務(wù)有了一個(gè)比較全面的規(guī)定，但是由于其條款還是過于抽象和原則化，因此我國(guó)的股東勤勉義務(wù)還是存在一定的問題，還應(yīng)該進(jìn)行進(jìn)一步的完善和細(xì)化。

（一）明確股東勤勉義務(wù)的要素

公司章程也需要在股東勤勉義務(wù)上進(jìn)行相關(guān)的規(guī)定，并且需要在立法上對(duì)股東的勤勉義務(wù)相關(guān)內(nèi)涵和界限進(jìn)行清晰的界定。筆者認(rèn)為應(yīng)該從“主觀之心理狀態(tài)、采用良好之方式、謹(jǐn)慎履行本身之職責(zé)”等要素上進(jìn)行股東的勤勉義務(wù)界定及規(guī)定。第一，主觀之心理狀態(tài)。股東的勤勉義務(wù)第一要素中主觀心理狀態(tài)要求股東必須對(duì)公司做到善意和忠誠(chéng)。這種善意和忠誠(chéng)要求股東在公司進(jìn)行任職、投資、決策時(shí)，都必須懷有最真誠(chéng)、最初心的善意為公司謀利益，謀發(fā)展，不得危害公司發(fā)展，謀取個(gè)人利益，從而損害大部分股東的利益。又因?yàn)檫@種善意的主觀心理狀態(tài)，很難分辨。筆者認(rèn)為可以借鑒民法中善意第三人的相關(guān)制度進(jìn)行中介判斷股東在進(jìn)行公司經(jīng)營(yíng)行為時(shí)是否存有善意。第二，采用良好之方式。判斷股東的勤勉義務(wù)第二要素。采用良好之方式，首先要看股東是否依法進(jìn)行公司經(jīng)營(yíng)，是否依法依公司之章程獲悉公司相關(guān)發(fā)展策略和相關(guān)經(jīng)營(yíng)之秘密。公司是社會(huì)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的細(xì)胞。股東在進(jìn)行相關(guān)的公司經(jīng)營(yíng)的過程中必須合法合規(guī)，否則必然會(huì)給公司帶來沉重的打擊，乃至公司倒閉破產(chǎn)。所以股東依法經(jīng)營(yíng)尤其必要；公司成立都有其自己獨(dú)有的商業(yè)秘密，股東如果不能依公司章程去知悉公司發(fā)展機(jī)密保守秘密，隨意泄露查看公司財(cái)務(wù)，都可能給公司帶來毀滅性的打擊。所以股東必須做到采用良好的方式才能做到公司平穩(wěn)發(fā)展，所以股東采用良好之方式是判斷股東勤勉的要素，具有合理性。第三，謹(jǐn)慎履行本身之職責(zé)。指對(duì)于公司之決定必須事必躬親，著力親力親為。當(dāng)然，股東間問題的分歧可以經(jīng)過協(xié)商、爭(zhēng)論解決以致做到妥協(xié)讓步化解分歧，但無論如何都能損害全體股東和公司的利益。做到準(zhǔn)時(shí)出席會(huì)議。股東的職責(zé)要求股東應(yīng)當(dāng)親自出席會(huì)議，以忠實(shí)勤懇的謹(jǐn)慎態(tài)度對(duì)所議事項(xiàng)表達(dá)明確意見，因故不能親自出席會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)審慎地選擇受托人；做到不擅自離職，股東在出席會(huì)議或履行管理公司事務(wù)職責(zé)時(shí)，不因個(gè)人原因而離席或離開工作崗位。[8]

（二）我國(guó)股東勤勉義務(wù)的現(xiàn)狀和不足

我國(guó)的股東勤勉義務(wù)，目前有兩種觀點(diǎn)，一種是，我國(guó)的《公司法》中還欠缺著對(duì)于股東勤勉義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，并且立法上還比較抽象和原則化，是我們?cè)诹⒎ㄉ洗嬖诘穆┒?。而另一種，在法律上有著相關(guān)的規(guī)定，并且已經(jīng)對(duì)于股東的勤勉義務(wù)有了一定的規(guī)范。

因此，我國(guó)的股東勤勉義務(wù)還存在著一些不足。首先，對(duì)股東勤勉義務(wù)，僅僅是有原則性規(guī)定，且內(nèi)容簡(jiǎn)略，無法做到真正實(shí)行。公司在發(fā)展規(guī)模、公司性質(zhì)等方面多有差異，所以要求公司法對(duì)股東勤勉義務(wù)在內(nèi)容上進(jìn)行包羅無遺是不可能的。其次，對(duì)股東違反勤勉義務(wù)時(shí)的相關(guān)問責(zé)亦不明確。

（三）完善我國(guó)股東勤勉義務(wù)的建議

1.股東和公司的關(guān)系做進(jìn)一步的明確完善

要將公司與股東的關(guān)系進(jìn)行進(jìn)一步的明確和完善，這直接關(guān)系到股東義務(wù)的確立。筆者認(rèn)為應(yīng)從兩方面入手：一方面是立法上。要在立法上確立股東的勤勉義務(wù)，從而促使股東勤勉義務(wù)的普及，被人民大眾所知曉。另一方面，要明確股東違反勤勉義務(wù)的問責(zé)制度，從而建立相應(yīng)的責(zé)任追究制度。同時(shí)還要在立法上對(duì)公司和股東的法律關(guān)系進(jìn)行完善和界定。筆者認(rèn)為，引用委任關(guān)系來對(duì)公司和股東的關(guān)系進(jìn)行說明，比較符合中國(guó)人的傳統(tǒng)與習(xí)慣，而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《公司法》對(duì)于股東和公司的關(guān)系這一方面有著很好的借鑒之處。