合同內(nèi)容注意點(diǎn)及如何審查合同

韋鳳霞

摘要：合同審查是在合同簽訂前從法律方面對(duì)合同進(jìn)行的把關(guān)，是合同管理工作的重要一環(huán)。通過對(duì)合同進(jìn)行審查，可以明確雙方權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)現(xiàn)合同中存在的問題，減少和避免在履行合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭(zhēng)議，堵住合同中不該發(fā)生的失誤，有效保障企業(yè)的合法權(quán)益和經(jīng)濟(jì)效益。

關(guān)鍵詞：合同；條款；審查

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通過對(duì)合同進(jìn)行審查，可以明確雙方權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)現(xiàn)合同中存在的問題，減少和避免在履行合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭(zhēng)議，堵住合同中不該發(fā)生的失誤，有效保障企業(yè)的合法權(quán)益和經(jīng)濟(jì)效益。明確合同審查的原則和內(nèi)容，給合同管理工作人員提供借鑒。

一、關(guān)于合同內(nèi)容的注意點(diǎn)

（一）合同一般是由四個(gè)組成部分組成的：首部、正文、尾部、附件

1. 在合同正文中最好約定：合同附件的份數(shù)及頁數(shù)，當(dāng)附件與合同正文不一致時(shí)以哪個(gè)為準(zhǔn)。

2. 當(dāng)事人的住所等信息最好不要放在首部，而是盡量放在尾部，否則容易頭重腳輕，喧賓奪主。

（二）關(guān)于合同的九個(gè)條款

1. 當(dāng)事人及其住所：其用途是確定合同的權(quán)利義務(wù)主體到底是誰，也是一旦發(fā)生訴訟時(shí)確定被告的依據(jù)。合同中載明的當(dāng)事人名稱與最后的公章或者簽名注意要保持一致。

2. 合同標(biāo)的：是合同雙方交易的內(nèi)容，其直接反映了合同的性質(zhì)。必須明確。但某些交易僅提供標(biāo)的毫無意義，如電梯、大型生產(chǎn)設(shè)備、大型裝置等，必須在提供有形標(biāo)的的同時(shí)提供安裝、售后服務(wù)等一系列無形標(biāo)的。如果標(biāo)的過長，可以寫一個(gè)裝置（平臺(tái)）的名稱，再做一個(gè)詳細(xì)的清單表格，如果清單過長則清單也可以放在附件中，以便于后續(xù)的發(fā)票開具。這些都是在考慮標(biāo)的時(shí)必須注意的情況。

3. 數(shù)量與價(jià)款或者報(bào)酬：數(shù)量既包括總數(shù)也包括計(jì)量單位，如果合同未采用公制計(jì)量單位，則不對(duì)計(jì)量單位進(jìn)行約定的話，往往會(huì)造成重大誤解，例如一個(gè)企業(yè)所標(biāo)稱的“套”可能與另一同類企業(yè)所稱的“套”有著很大的差異。另外，即使采用了公制的計(jì)量單位，約定方式如果有問題也可能會(huì)造成數(shù)量不明確，所以不要采用“約10噸”等方式。合同金額最好是大寫和小寫金額同時(shí)有，并且要保持一致。

4. 標(biāo)的質(zhì)量：對(duì)于服務(wù)項(xiàng)目，標(biāo)的質(zhì)量未能統(tǒng)一、明確時(shí)，要注意有時(shí)價(jià)格低了對(duì)應(yīng)的質(zhì)量可能也是低的，所以特別需要注意。也不能只用一個(gè)簡單的合格，卻對(duì)合格沒有一個(gè)具體約定。

5. 履行期限及方式：盡量約定對(duì)自己有利的履行方式，以降低自己的獲得成本或管理成本（例如，交貨地點(diǎn)可以表述為“送至甲方指定地點(diǎn)”而不是“送至嘉羅公路2019號(hào)”，這樣表述可以讓乙方送到指定的實(shí)驗(yàn)室中）。

6. 結(jié)算期限及方式：從提供產(chǎn)品或者服務(wù)一方的利益考慮，在商務(wù)方面他們希望及時(shí)拿到價(jià)款，而合同審核則要特別關(guān)注在結(jié)算方面可能出現(xiàn)的違約以及違約所產(chǎn)生的不利影響，避免因此影響提供產(chǎn)品或者服務(wù)一方的利益。而支付價(jià)款的一方則總是希望這些條款相對(duì)寬松，以免對(duì)自己造成壓力，對(duì)于周期長、金額大的合同，支付時(shí)需要對(duì)方提供履約保函并保留質(zhì)保金，這樣可以盡量保證自己的利益。另外，還要盡量在收到全額發(fā)票，并且貨到驗(yàn)收合格后的比較寬松的期限內(nèi)付款支付尾款。

7. 檢驗(yàn)方法：這一條款與質(zhì)量條款相互呼應(yīng)，質(zhì)量條款鎖定產(chǎn)品或者服務(wù)所應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而檢驗(yàn)方法條款則是規(guī)定如何驗(yàn)證產(chǎn)品或者服務(wù)達(dá)到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。沒有這一條款，質(zhì)量條款就會(huì)缺少威懾作用。檢驗(yàn)產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量有時(shí)非常麻煩，需要?jiǎng)雍芏嗟哪X筋去解決檢驗(yàn)的程序、依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)、異議的解決等問題。

8. 違約責(zé)任：法定的違約責(zé)任往往太過籠統(tǒng)，必須由當(dāng)事人自行約定違約范圍、違約責(zé)任等具體內(nèi)容才有意義。周密的違約范圍以及周密的違約責(zé)任計(jì)算方式、承擔(dān)方式，可以提高違約成本的方式，迫使雙方按合同約定行事。而一旦出現(xiàn)問題，至少可通過追究違約責(zé)任懲罰違約方，并將自己的損失轉(zhuǎn)嫁給違約方。此外，違約范圍、違約責(zé)任如何設(shè)定，還關(guān)系到訴訟中的舉證成本以及違約概率、是否對(duì)自己一方有利等問題。建議不要同時(shí)約定違約金和定金，如果選擇定金這種方式，注意定金不得超過合同金額的20%，否則超過部分無效。

9. 爭(zhēng)議解決方法：爭(zhēng)議解決方式不僅僅是訴訟或者仲裁，也可以詳細(xì)約定各種情況下如何處理、如何承擔(dān)責(zé)任，以避免無謂的訴訟。盡量選擇在本地訴訟或者仲裁，因?yàn)樵V訟或者仲裁的地點(diǎn)的選擇在我國目前還是非常重要的。

（三）合同條款的四大基本功能

1. 鎖定交易平臺(tái)功能：誰和誰，應(yīng)當(dāng)具備什么資格以及合同本身基本規(guī)則方面的問題。

2. 鎖定交易內(nèi)容功能：做什么。

3. 鎖定交易方式功能：怎么做。

4. 鎖定問題處理功能：出了意外怎么辦。

（四）對(duì)無用價(jià)值條款的取舍

如果合同條款的有無能夠?qū)е虏煌姆珊蠊?，則該等條款具有法律意義，反之則不具有法律意義，只是起到提醒或者強(qiáng)調(diào)的作用，甚至只是一種象征。例如“任何一方違約均需承擔(dān)違約責(zé)任”，又如“合同未盡事宜由雙方協(xié)商解決”，完全可以刪除。

（五）對(duì)合同法律問題的審查

1. 合同主體是否合格：要符合特殊合同中對(duì)于合同主體的規(guī)定。例如特種設(shè)備的購銷合同供貨方要具有相應(yīng)的資質(zhì)。

2. 條款內(nèi)容是否合法：如果合同條款內(nèi)容本身就違法的話，那么合同本身就是一份無效的合同，不受法律的保護(hù)。根據(jù)《合同法》，有下列情形之一的，合同無效：

a、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

b、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

c、以合法形式掩蓋非法目的。

d、損害社會(huì)公共利益。

e、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。endprint

合同中的下列免責(zé)條款無效：

a、造成對(duì)方人身傷害的。

b、因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

3. 雙方約定是否實(shí)用：合同中雙方約定的內(nèi)容，應(yīng)根據(jù)合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同目的等情況，對(duì)可能發(fā)生的問題加以前瞻性的預(yù)見并形成實(shí)用性的條款。例如，需要根據(jù)產(chǎn)品的特性增加實(shí)用條款。某些產(chǎn)品或服務(wù)會(huì)帶有固有的特點(diǎn)，這些固有的特點(diǎn)如果不加以約定的話往往會(huì)影響到合同的履行。如，對(duì)于需要通過計(jì)量手段驗(yàn)收或清點(diǎn)的產(chǎn)品，無論是以重量、容積或數(shù)量計(jì)算，一般都會(huì)存在一定的誤差，這就需要在合同中約定誤差多少為正常的范圍值，防止因誤差而產(chǎn)生爭(zhēng)議。

4. 權(quán)利義務(wù)是否明確：權(quán)利義務(wù)明確的合同不僅應(yīng)包括合同法中所規(guī)定的必備條款，條款的配合也是渾然一體的，從什么行為屬于違約到違約如何制裁、責(zé)任歸于哪一方等條款都要非常明確。

5. 交易需求能否滿足：判斷標(biāo)的能否滿足需求，判斷約定能否滿足需求，以及是否存在其他特殊要求。

（六）一些非常好的表述方法舉例

1. “乙方施工期內(nèi)發(fā)生施工傷亡事故，則由乙方自行負(fù)責(zé)，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任。”

通過對(duì)這一條款進(jìn)行提升和反推，施工過程中可能發(fā)生的問題還有很多，至少還包括火災(zāi)、失竊兩類，發(fā)生問題的直接原因也未必是施工，傷亡人員也未必是施工人員。因此，為了分清責(zé)任，還是應(yīng)當(dāng)將該條款修改為：“乙方負(fù)責(zé)施工期內(nèi)的現(xiàn)場(chǎng)管理，發(fā)生非甲方原因的火災(zāi)、失竊及人員傷亡事故，則由乙方自行負(fù)責(zé)，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任。”

2. 按專業(yè)語體選擇詞匯：

例1：以“系”或“為”，替代“是”?！耙曳绞蔷哂腥蹼姲惭b專業(yè)資格的企業(yè)”遠(yuǎn)不如“乙方系具有弱電安裝專業(yè)資格的企業(yè)”更為正式。

例2：以“及”，替代“和”或省略“和”?！皶婧碗娮游臋n”，不如“書面及電子文檔”；“甲方和甲方員工”，不如“甲方及其甲方員工”；“甲方和乙方”，不如“甲乙雙方”。

例3：以“至“，替“到”。“乙方送貨到甲方指定倉庫”不如“乙方送貨至甲方指定倉庫”更加專業(yè)。

二、如何審查合同

（一）形式審查

1. 審查合同的四個(gè)部分，這四個(gè)部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯(cuò)誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全（例如有時(shí)是單位全稱，有時(shí)有用單位簡稱）、錯(cuò)誤或者矛盾，合同名稱與實(shí)質(zhì)內(nèi)容不符（例如“定制合同”寫成了“購銷合同”）、時(shí)間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯(cuò)誤，表述質(zhì)量差等。

2. 看是否附有對(duì)方營業(yè)執(zhí)照、其他相關(guān)資質(zhì)證書、法定代表人身份證明書、授權(quán)書等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處，看提供產(chǎn)品或者服務(wù)是在營業(yè)執(zhí)照中的經(jīng)營范圍中。對(duì)于標(biāo)的是特種設(shè)備的，尤其要注意對(duì)方必須具備相應(yīng)的資質(zhì)。合同是有授權(quán)代表簽字的，一定要查看其是否有授權(quán)書。對(duì)于以聯(lián)合體招標(biāo)的，一定要有聯(lián)合體協(xié)議。

（二）實(shí)質(zhì)審查

主要是對(duì)合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容。

（三）溝通、參照

1. 溝通：指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對(duì)方進(jìn)行溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進(jìn)行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。

2. 參照：找到與所審合同相關(guān)的國家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對(duì)照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問原因。最好事前做好常見類型的合同模板，在簽訂合同時(shí)應(yīng)用自己的合同模板。

（四）其他審查注意事項(xiàng)總結(jié)

1. 合同文本性審核：一份好的合同可能因?yàn)橐粋€(gè)小的失誤或差錯(cuò)使合同的文本質(zhì)量降低。在具體的工作中。應(yīng)對(duì)合同草稿的每一條款、每一個(gè)詞、每一個(gè)字乃至每一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符合都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。合同前后條款用詞要統(tǒng)一。特別是對(duì)于標(biāo)的物的描述不能有兩種以上的描述或概念。

2. 思維嚴(yán)謹(jǐn)：任何違約都沒有借口或機(jī)會(huì)可以逃避制裁，任何理由都不可讓義務(wù)隨意就可以不履行。充分考慮到發(fā)生合同糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)，在合同中盡可能將雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任條款約定清楚。

3. 對(duì)于經(jīng)過招投標(biāo)程序的：審核合同的實(shí)質(zhì)性條款是否有重大修改，審核合同的價(jià)格組成是否唯一。

綜上，合同審查需要注意的地方很多，如何著手審查工作也只是一個(gè)參考建議。合同審查工作對(duì)審查者的要求比較全面，不僅要有扎實(shí)的法律基礎(chǔ)，還要熟悉項(xiàng)目管理、經(jīng)濟(jì)、招投標(biāo)、財(cái)務(wù)等相關(guān)知識(shí)。但是一切的經(jīng)驗(yàn)都需要慢慢累積的過程， 通過邊學(xué)邊審邊總結(jié)， 將知識(shí)和實(shí)踐結(jié)合起來，從而形成自己審查合同的方法和技巧。從而通過合同審查工作，有效保障企業(yè)的合法權(quán)益和經(jīng)濟(jì)效益。

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*本文受中國科學(xué)院戰(zhàn)略先導(dǎo)專項(xiàng)支持。

（作者單位：中國科學(xué)院上海應(yīng)用物理研究所）endprint