如何應(yīng)對員工“棄繳”社保

如何應(yīng)對員工“棄繳”社保

我們公司招用了一名外地國企內(nèi)退人員，面試時，該員工提出原單位已為自己繳納社保，不需要我們公司再為其繳納。該員工表示愿意提交在原單位繳納社會保險的證明，并書面承諾自己不愿意繳納社保，與我們公司無關(guān)。員工承諾放棄繳納社保的行為，是否會被法律認(rèn)可，對企業(yè)來說會有哪些風(fēng)險？

員工自愿承諾放棄繳納社保，不會得到法律的認(rèn)可。根據(jù)《社會保險法》及相關(guān)規(guī)定，依法參加社會保險繳納社會保險費(fèi)用，是勞動者和用人單位的法定義務(wù)，這屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，無論是員工自愿承諾放棄繳納社會保險費(fèi)用，還是員工和企業(yè)雙方協(xié)商之后簽訂書面協(xié)議，這些操作都不會得到法律層面的支持和認(rèn)可。

如果貴公司錄用該員工，將會存在以下風(fēng)險：

●補(bǔ)繳社會保險費(fèi)用、滯納金，或面臨勞動監(jiān)察部門的罰款。如果員工事后反悔要求企業(yè)補(bǔ)繳社會保險費(fèi)用的，將會得到社保經(jīng)辦部門的支持，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時補(bǔ)繳，同時按照5‰標(biāo)準(zhǔn)支付滯納金。勞動保障部門或社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，日常檢查、稽查等過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)未依法為員工繳納社會保險費(fèi)用的，同樣有權(quán)要求企業(yè)改正，補(bǔ)繳拖欠的社會保險費(fèi)用，同時有權(quán)給予企業(yè)一定數(shù)額的罰款。

●員工無法享受社會保險待遇時，承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險。勞動爭議司法解釋（三）規(guī)定：“企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理?！睋Q言之，貴公司錄用的國企內(nèi)退人員與貴公司之間構(gòu)成的是勞動關(guān)系，當(dāng)意外事故被認(rèn)定為工傷之后，因企業(yè)未依法為其繳納社會保險，導(dǎo)致其無法享受的工傷保險待遇部分，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)向員工承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，無法享受失業(yè)保險待遇、醫(yī)療保險待遇、生育保險待遇、養(yǎng)老保險待遇等損失時，企業(yè)同樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

●向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險。員工書面承諾自愿放棄繳納社保或者與企業(yè)協(xié)商放棄繳納社保的，事后反悔以企業(yè)未依法繳納社保提出解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，能否得到支持？對此，司法實(shí)踐中，存在兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)支持；一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)支持。

例如，北京市規(guī)定，勞動者以用人單位未依法為其繳納社會保險為由提出解除勞動合同，要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時，勞動者提出解除勞動合同前一年內(nèi)，存在因用人單位過錯未為勞動者建立社保賬戶或雖建立了社保賬戶但繳納險種不全情形的，勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定以用人單位未依法為其繳納社會保險為由提出解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，一般?yīng)予支持。用人單位已為勞動者建立社保賬戶且險種齊全，但存在繳納年限不足、繳費(fèi)基數(shù)低等問題的，勞動者的社保權(quán)益可通過用人單位補(bǔ)繳或社保管理部門強(qiáng)制征繳的方式實(shí)現(xiàn)，在此情形下，勞動者以此為由主張解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模话悴挥柚С?。北京市同時規(guī)定，依法繳納社會保險是《勞動法》規(guī)定的用人單位與勞動者的法定義務(wù)，即便是因勞動者要求用人單位不為其繳納社會保險，勞動者按照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，仍?yīng)予支持（詳見北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》第二十四條、二十五條）。

天津市規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定為勞動者繳納社會保險費(fèi)，因用人單位原因?qū)е挛蠢U納或未足額繳納社會保險費(fèi)的，勞動者可以依據(jù)《勞動合同法》第三十八條規(guī)定解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。用人單位與勞動者約定不繳納或少繳納社會保險費(fèi)的，雙方約定無效，應(yīng)視為因用人單位原因?qū)е挛蠢U納或未足額繳納社會保險費(fèi)（詳見《天津市貫徹落實(shí)〈勞動合同法〉若干問題實(shí)施細(xì)則》第十五條）。

江蘇省規(guī)定，因勞動者自身不愿繳納等不可歸責(zé)于用人單位的原因，導(dǎo)致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費(fèi)，或者未參加某項(xiàng)社會保險險種，勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持（詳見江蘇省《關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》第十六條）。

廣東省則規(guī)定，用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費(fèi)直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費(fèi)的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)予支持（詳見廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第二十五條）。

另外，自2019年1月1日起由稅務(wù)部門統(tǒng)一征收社會保險費(fèi)，對于企業(yè)而言，有工資發(fā)放的記錄，而沒有社保繳納的記錄，顯然稅務(wù)部門不會允許這種操作。

員工離職，社保費(fèi)用可以給個人嗎

有位員工在職期間，我們一直按照最低基數(shù)為其繳納社會保險費(fèi)用，當(dāng)時員工也同意，勞動合同中也約定，公司按照最低基數(shù)繳納社會保險費(fèi)用。最近，我們打算與該員工協(xié)商解除勞動合同，并按照高于法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。該員工要求，公司將他在職期間少繳納的社保費(fèi)用折算成現(xiàn)金支付給他，否則就不簽署協(xié)商解除的協(xié)議。這個問題如何處理比較好？如果我們愿意把錢支付給員工，如何才能保障我們的權(quán)益？

首先，從法律規(guī)定來看，對于企業(yè)而言合法合規(guī)的做法就是依法補(bǔ)繳社會保險費(fèi)用，企業(yè)和員工各自承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的部分。既然企業(yè)愿意支付錢給員工，補(bǔ)繳社保應(yīng)當(dāng)是優(yōu)先考慮的選擇。實(shí)踐中，有些員工最初提起愿意補(bǔ)繳社保，當(dāng)發(fā)現(xiàn)自己還需要繳納一筆補(bǔ)繳費(fèi)用之后，有些員工則不愿意進(jìn)行補(bǔ)繳，這時候企業(yè)則會比較被動，畢竟很少有企業(yè)愿意幫助員工墊付這筆補(bǔ)繳的費(fèi)用。對于企業(yè)愿意幫助員工墊付的社保費(fèi)用，能否向員工進(jìn)行追償呢？

實(shí)務(wù)中，對此存在很大的爭議，有觀點(diǎn)認(rèn)為代扣代繳社保是企業(yè)義務(wù)，企業(yè)不履行義務(wù)導(dǎo)致社保少繳納的本身就是違法的行為，因?yàn)檫`法行為受到損失的，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)，而不應(yīng)該向員工進(jìn)行追償，法律不能鼓勵企業(yè)的違法行為；也有觀點(diǎn)認(rèn)為，繳納社保費(fèi)用是員工的義務(wù)，既然存在少繳的事實(shí)，員工因?yàn)樯倮U納獲得額外的收入，企業(yè)墊付之后員工應(yīng)當(dāng)返還。故此，選擇補(bǔ)繳是合法合規(guī)的操作，但是在操作之前應(yīng)當(dāng)確保員工支付部分能夠兌現(xiàn)。

其次，如果確實(shí)因?yàn)闊o法克服的原因不能補(bǔ)繳社保時，向員工支付現(xiàn)金還是需要非常慎重，建議在協(xié)議中約定清楚，如果可以補(bǔ)繳，員工應(yīng)當(dāng)將這筆錢返還給公司，以便雙方完成補(bǔ)繳的工作。根據(jù)目前的法律規(guī)定，無論企業(yè)和員工如何約定，均無法規(guī)避繳納社保的義務(wù)。故此，上述有關(guān)返還費(fèi)用的約定，只能說嘗試在最大程度上保護(hù)公司的利益，但是不能幫助公司消除法律隱患。

最后，對于離職員工的補(bǔ)繳社保問題，一般都是“民不告官不究”，故此，讓員工不去“告”是最簡便的解決途徑。

發(fā)放“社保補(bǔ)貼”仍需擔(dān)責(zé)

我們是勞動密集型企業(yè)，員工的流動性很高，且行業(yè)內(nèi)員工平均收入水平并不高，很多員工不愿意繳納社會保險。對我們來說，招人確實(shí)很難，我們愿意拿出一些錢作為社保補(bǔ)貼給員工個人，約定由員工本人自己負(fù)責(zé)繳納社保，這樣操作是否有法律風(fēng)險？

根據(jù)我國法律規(guī)定，繳納社會保險費(fèi)用是法律對企業(yè)和員工設(shè)置的強(qiáng)制性規(guī)定，企業(yè)和員工雙方都必須同時履行繳納社會保險費(fèi)的法定義務(wù)。在法律范疇之內(nèi)，無論采用何種變通的方式，現(xiàn)金、獎金、約定、承諾書、保證書等，均無法規(guī)避法律上的要求。從實(shí)踐中來看，企業(yè)通常面臨三方面的風(fēng)險：一是勞動保障或社保經(jīng)辦部門查處的風(fēng)險；二是員工事后反悔投訴的風(fēng)險；三是員工無法享有社保待遇時要求企業(yè)賠償損失的風(fēng)險。

有關(guān)勞動保障或經(jīng)辦部門查處的風(fēng)險，對于勞動保障部門的查處，根據(jù)勞動保障監(jiān)察相關(guān)法律規(guī)定，一般情況之下，企業(yè)違法行為在兩年之內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，則不再給予處理；兩年之內(nèi)的，勞動保障部門可以責(zé)令企業(yè)限期進(jìn)行補(bǔ)繳，企業(yè)拒絕補(bǔ)繳的，勞動保障部門可以處以一定數(shù)額的罰款，同時還可聯(lián)合其他部門對企業(yè)進(jìn)行勞動用工方面的檢查等。對于社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的追繳行為，目前法律上并沒有明確的時效限制，換言之，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以追繳企業(yè)所有歷史上的欠費(fèi)。

有關(guān)員工事后反悔投訴，即便雙方簽署了放棄投訴的協(xié)議，或者員工承諾不去投訴，這些內(nèi)容均因?yàn)檫`反法律的規(guī)定，而不具有法律上的約束力。換言之，企業(yè)無法通過書面協(xié)議剝奪員工維護(hù)自身合法權(quán)益的權(quán)利。當(dāng)然，如果員工自愿放棄由此給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失，承諾不追究企業(yè)賠償損失的責(zé)任，我們理解這是員工對自己享受權(quán)利的處分，員工處分的是自己的權(quán)利，而非自己的義務(wù)，那么，這種處分在法律上應(yīng)該是有效的。

有關(guān)員工無法享受社會保險待遇的損失，根據(jù)相關(guān)司法解釋，屬于勞動爭議的受案范圍，這里的損失是指直接的經(jīng)濟(jì)損失，并不包含潛在的或者間接的損失。因企業(yè)未依法繳納社保的行為導(dǎo)致員工受到損失的，可以要求企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任。