我國夫妻共同遺囑制度研究

李榮光 丁 一

摘 要： 夫妻之間具有共同訂立遺囑之物質(zhì)基礎(chǔ)，包括個人財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)。夫妻共同遺囑在實際操作中的復(fù)雜性和遺囑真實性難以判斷，所以共同遺囑在形式上應(yīng)當(dāng)限定在自書遺囑和公證遺囑兩種形式下。夫妻共同遺囑在生效和失效、變更和撤銷問題上由于涉及具體的遺囑類型需要進行具體分析。

關(guān)鍵詞： 共同遺囑;私法意思自治;共同財產(chǎn)

中圖分類號：D923.5 文獻標識碼：A DOI：10.13677/j.cnki.cn65-1285/c.2018.05.13

歡迎按以下方式引用：李榮光，丁一.我國夫妻共同遺囑制度研究[J].克拉瑪依學(xué)刊，2018（5）69-74.

一、夫妻共同遺囑問題概述

（一）共同遺囑問題產(chǎn)生的背景

共同遺囑問題最早在中世紀后期被羅馬人意識到，當(dāng)時羅馬的法學(xué)研究者懷疑是否允許夫妻或者推而廣之的多數(shù)主體“得在同一文書（由同一公證人及見證人辦理）做成遺囑” [1]65。14世紀，德國大量繼受較為先進的羅馬法，因此在當(dāng)時法律上肯定了共同遺囑的存在。德國、奧地利等國的相關(guān)繼承法律中都積極肯定了夫妻共同遺囑制度，此類國家主要是偏重這一制度在司法實踐中的需要和在社會生活中的運用。基于私法意思自治的精神，遺囑的設(shè)立、變更也應(yīng)該是自由的，共同遺囑由于在處分財產(chǎn)時受到其他共同遺囑主體的制約，其在變更、撤銷問題上顯然不符合這一私法的精神。[2]45

（二）夫妻共同遺囑的特殊性

1.夫妻共同遺囑主體的復(fù)合性[3]50

夫妻共同遺囑是夫妻之間經(jīng)過相互協(xié)商、妥協(xié)達成意思表示一致而訂立，在主體上需要兩位遺囑人共同做出意思表示才能成立。又因為遺囑訂立主體不是單個人，因而這種遺囑主體具有復(fù)合性。這種兩名主體經(jīng)過協(xié)商一致而達成的意思表示決定了其內(nèi)容上相互牽制，并且在生效、失效、撤銷、變更等諸多問題上都不同于一般遺囑。

2.夫妻共同遺囑的客體多為夫妻共同財產(chǎn)

夫妻共同遺囑問題多在《婚姻法》《繼承法》中加以規(guī)定，并基于夫妻關(guān)系而訂立。夫妻間長期的共同生活和為了家庭共同勞作形成的夫妻共有財產(chǎn)在婚姻存續(xù)期間并不會得以分割，這些是共同財產(chǎn)作為共同遺囑客體的基礎(chǔ)。共同遺囑是共同法律行為的本質(zhì)，決定其為實現(xiàn)共同的遺囑目的，在訂立遺囑時需要所有遺囑人意思表示一致。不同的遺囑人做出的財產(chǎn)處分不同，要將其融合到一張遺囑中，遺囑內(nèi)容就會具有相互制約的特征，這一共同遺囑的內(nèi)容包括了個人財產(chǎn)和夫妻共同共有財產(chǎn)。

3.夫妻共同遺囑的生效時間更為復(fù)雜

共同遺囑的訂立主體涉及多位遺囑人，當(dāng)所有的遺囑人均過世時共同遺囑生效無疑。絕大多數(shù)共同遺囑從第一位遺囑人死亡到最后一位遺囑人死亡都會有很長的一段時間差，這就與一般遺囑的生效在時間上產(chǎn)生較大的不同。我國《繼承法》第2條規(guī)定“繼承從被繼承人死亡時開始”，這是一般遺囑的生效時間，但是在共同遺囑中并非如此。所以，夫妻共同遺囑在生效時間上相比一般遺囑的生效時間更為復(fù)雜，這需要根據(jù)每種遺囑的具體類型進行分析。

4.夫妻共同遺囑的變更、撤銷受限制

共同遺囑的內(nèi)容多是夫妻協(xié)商一致或相互妥協(xié)的結(jié)果，其內(nèi)容是相互制約的，是一個統(tǒng)一的整體，任何一方遺囑人都不能任意地對共同遺囑這一整體進行變更、撤銷。尤其是在一方共同遺囑人去世后，其他遺囑人如果有變更、撤銷共同遺囑的意圖，或者即將進行的處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)嚴重不符合共同遺囑的內(nèi)容時，考慮已過世遺囑人的意思表示已經(jīng)不能再發(fā)生改變而又不應(yīng)當(dāng)違背其遺愿進行財產(chǎn)處分，故應(yīng)嚴格限制這種變更權(quán)、撤銷權(quán)的行使。

（三）夫妻共同遺囑的性質(zhì)

夫妻共同遺囑是兩個當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為，從意思表示的角度理解，可以發(fā)現(xiàn)夫妻共同遺囑從主體的復(fù)合性和內(nèi)容的相互制約上并非是基于當(dāng)事人一方的意思表示就能生效的民事法律行為，多是由配偶雙方訂立，是為了實現(xiàn)共同處分遺產(chǎn)這一同向一致的目的，這就排除了雙方法律行為。所以，各遺囑人共同行使財產(chǎn)的處分權(quán)，夫妻雙方為追求一個共同的目標做出意思表示一致的共同遺囑應(yīng)屬于共同法律行為。

二、我國夫妻共同遺囑制度的不足

（一）夫妻共同遺囑制度在我國的法律規(guī)定不明確

1985年《繼承法》采取模糊主義立法例，對于共同遺囑制度未作設(shè)計，這就導(dǎo)致了在司法實踐中許多判決都否定了共同遺囑。2000年，為適應(yīng)《繼承法》的需要，頒行了《遺囑公證細則》，在這一細則中提到了共同遺囑問題，[6]35但是對于該制度并未作出詳盡的體系性規(guī)定。該細則對于共同遺囑的形式也沒有作出嚴格限制，結(jié)合《繼承法》的態(tài)度，讓人難以把握立法中到底是認可還是不認可共同遺囑的效力，或者說共同遺囑能不能同一般遺囑一樣作為一種新的、特殊的遺囑形式在立法上得以承認。若認可，是否應(yīng)當(dāng)修正法律承認未經(jīng)公證的共同遺囑，并且既然已經(jīng)得到了法律的認可，共同遺囑經(jīng)過公證的意義又是什么;若不認可，那為何經(jīng)過公證的共同遺囑又能生效，其依據(jù)是什么？這些問題都有待回答。

（二）夫妻共同遺囑在我國實踐中的問題

1.夫妻共同遺囑的效力認定標準不明確

1985年制定的《繼承法》中沒有相關(guān)共同遺囑問題的立法;《遺囑公證細則》也只是作為法律適用細則提及并明確認可了經(jīng)過公證的共同遺囑。然而，一些比較重要的涉及變更、撤銷以及時效的具體問題并未作具體、系統(tǒng)的闡述。所以，無論是從法的位階上，還是從具體條文的闡述上都無法找到一個從法律層面認定共同遺囑效力的具體審查規(guī)則，這就導(dǎo)致了實務(wù)中出現(xiàn)此類問題時難以判斷。

2.夫妻共同遺囑生效時間不確定

將共同遺囑同一般遺囑作比較后不難發(fā)現(xiàn)，基于共同遺囑訂立主體上由兩人構(gòu)成決定了其相對一般遺囑的生效時間更為復(fù)雜。依照郭明瑞先生的觀點，[7]65由于涉及兩位遺囑人且可能死亡時間不同，夫妻共同遺囑的生效時間具有不確定性，而這些在立法中都沒有規(guī)定。

3.夫妻共同遺囑的撤銷及變更形式未作規(guī)定

由于遺囑繼承在民法中是一種典型的死因行為，它是以遺囑人的死亡作為遺囑效力發(fā)生依據(jù)的法律行為。遺囑生效或被執(zhí)行時，意味著遺囑人早已不在人世，其真實的意思表示也難以考證。國外立法通常對遺囑的變更、撤銷形式進行特別規(guī)定，非依一定方式作出的對共同遺囑行使變更權(quán)、撤銷權(quán)的決定，法律不承認其效力，也不能得到執(zhí)行。共同遺囑是基于夫妻間合意而形成的，遺囑人真實的意思表示可能礙于夫妻關(guān)系更容易受到妨害。[8]41因此，要想確保嚴格按照已故遺囑人的遺愿進行遺產(chǎn)處分就需要嚴格限定遺囑變更、撤銷的形式，而《遺囑公證細則》中并未對這些具體問題作出規(guī)定。

總之，隨著社會的發(fā)展，夫妻共同遺囑理論研究已經(jīng)日益深化，考慮到我國長期形成的夫妻共有財產(chǎn)的傳統(tǒng)和遺囑自由精神，我國應(yīng)當(dāng)在立法上明確以夫妻為主體的共同遺囑制度。

三、對我國夫妻共同遺囑制度完善的思考

（一）明確夫妻共同遺囑的生效要件

1.共同遺囑的主體應(yīng)存在合法有效的婚姻關(guān)系

男女雙方成為夫妻后，其關(guān)系就具有了相對穩(wěn)定性。雙方在婚后的共同生活中積累的共同財產(chǎn)成為訂立同一份遺囑的物質(zhì)前提。承認這種夫妻間的共同遺囑就可以體現(xiàn)其特有優(yōu)勢：[9]52保護配偶以及子女財產(chǎn)權(quán)益、減少不必要的糾紛，且夫妻關(guān)系的穩(wěn)定性還可以體現(xiàn)在任意變更、撤銷的情形較少，這有利于遺愿的最終實現(xiàn)。參照《德國民法典》的相關(guān)規(guī)定將主體限定為夫妻之間，從夫妻共同遺囑的涵義看，“婚姻關(guān)系存續(xù)期間”既是共同遺囑有效的時間條件，也是其賴以依存的身份基礎(chǔ)。夫妻共同遺囑設(shè)立的主體僅限于婚姻關(guān)系合法、有效的夫妻;如果婚姻關(guān)系解除或無效、或只存在事實婚姻，夫妻共同遺囑的效力將不復(fù)存在。

2.遺囑人應(yīng)具備遺囑能力且訂立遺囑時意思表示真實

夫妻設(shè)立遺囑時須具有遺囑能力。按我國《繼承法》規(guī)定，完全民事行為能力人才具有遺囑能力。[10]25遺囑以其專屬性與其他民事行為相區(qū)別，要求遺囑人設(shè)立遺囑不能由他人代理，目的在于保證遺囑的真實性。該要件要求遺囑人必須在設(shè)立遺囑的時刻具有遺囑能力，意味著即使以后不具備行為能力也不影響當(dāng)時所訂立的遺囑的效力。夫妻的共同遺囑涉及兩方主體，為確保雙方是在平等自愿的情況下共同訂立遺囑，要求雙方必須同時具備遺囑能力，才能合立一份遺囑。遺囑自由體現(xiàn)的是私法自治的基本精神，法律允許遺囑人在去世后仍能按照自己的意思處分自己的財產(chǎn)，這是法治國家對自由的保護、也是保護公民合法權(quán)益的表現(xiàn)。

3.夫妻共同遺囑的客體應(yīng)為共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)

在夫妻共同遺囑的訂立中，將其主體嚴格限定在了夫妻之間?？腕w上由于共同遺囑具有整體性，所處分的財產(chǎn)是夫妻之間達成合意的結(jié)果。一對夫妻在其共同遺囑中處分由他們分別所有的財產(chǎn)，跟他們各自訂立處分私人財產(chǎn)的遺囑的效果可能會截然不同。在夫妻共同遺囑中，即使處分的是個人財產(chǎn)，只要夫妻之間的處分具有相關(guān)性、是相互處分，那么這種處分就具有相互制約的效力。夫妻一方不能因為某項處分不涉及對方財產(chǎn)，就任意變更或撤回該項處分?？梢姡瑹o論是處分個人財產(chǎn)、還是處分夫妻共同財產(chǎn)，只要在所訂立的契約中體現(xiàn)了夫妻雙方對于處分財產(chǎn)時具有相互制約、相互拘束的精神，[11]55就能夠確立為共同遺囑。

（二）明確夫妻共同遺囑生效、失效的時間

1. 明析不同類型夫妻共同遺囑的生效時間

（1）相互型夫妻共同遺囑的生效時間。相互型夫妻共同遺囑的法律關(guān)系比較簡單明確：夫妻雙方訂立遺囑均明確指定以對方作為自己遺囑的繼承人，其他任何人包括子女在內(nèi)都不能繼承自己的遺產(chǎn)。這一類型的共同遺囑一旦立遺囑人一方去世，遺囑立即生效，遺產(chǎn)由另一方繼承。它具有很強的優(yōu)勢性：一方死亡后其全部遺產(chǎn)可以由其配偶取得，比較符合我國幾千年形成的傳統(tǒng)的繼承順序，可以有效減少子女作為繼承人時取得父母財產(chǎn)后不贍養(yǎng)老人的情況發(fā)生，這是配偶的繼承權(quán)受到尊重的重要體現(xiàn)，也從側(cè)面體現(xiàn)了我國重視男女平等、利用繼承的遺產(chǎn)保證生者物質(zhì)生活無憂。在配偶雙方都過世后，其繼承人或受遺贈人仍可以依法定繼承方式或再立的遺囑取得財產(chǎn)，[12]25最大限度地保障了遺產(chǎn)的整體性。

（2）相關(guān)型夫妻共同遺囑的生效時間。相關(guān)型夫妻共同遺囑的特征是配偶一方的遺囑內(nèi)容都成為另一方訂立共同遺囑的條件，一方失效或撤回，另一方也隨之失效;一方執(zhí)行，另一方也必須執(zhí)行。[13]20這一類型遺囑在夫或妻一方死亡后，該方遺產(chǎn)發(fā)生繼承，另一方雖已經(jīng)訂立遺囑但是其財產(chǎn)仍可以歸自己處分，當(dāng)遇有兒女不孝、孤苦無依的情況發(fā)生時，仍然有對遺囑做出變更或者撤銷的余地，有利于保障在世配偶晚年生活的穩(wěn)定。但是在世配偶如果隨意撤銷、變更遺囑，就不利于保護已故配偶所做出最后財產(chǎn)處分的遺愿。所以，這一類型的共同遺囑在一方死亡時，死亡遺囑人所立的遺囑生效，另一方的遺囑如無特別情況也應(yīng)當(dāng)?shù)玫綀?zhí)行。

（3）為第三人利益設(shè)置的夫妻共同遺囑的生效時間。為第三人利益設(shè)置的夫妻共同遺囑是完全為子女未來考慮而形成的共同遺囑的類型，配偶雙方在遺囑中明確規(guī)定他們之間不能夠相互繼承對方的遺產(chǎn)，夫妻一方去世后，該部分生效，但是尚且在世的配偶不能夠任意處分離世者的遺產(chǎn)，且繼承人此時也不能獲得該份財產(chǎn)，等到所有的遺囑人都過世后，遺囑才能由其指定的繼承人完成繼承。這類共同遺囑現(xiàn)實發(fā)生的較多，其優(yōu)勢在于，共同遺囑的作用得到充分體現(xiàn)，繼承人能夠按照已經(jīng)制定遺囑的內(nèi)容獲得遺產(chǎn)。

（4）混合型夫妻共同遺囑的生效時間。依據(jù)共同遺囑的內(nèi)容，還有一種同為第三人利益的共同遺囑相似的情況，我們將其稱為混合型共同遺囑。他們也有自己的特別之處：配偶雙方訂立遺囑時將對方的繼承權(quán)放在首位。配偶雙方首先相互指定對方為自己財產(chǎn)或共同財產(chǎn)的繼承人，同時約定雙方都過世后由共同指定的第三人繼承該財產(chǎn)的共同遺囑，可以看成先發(fā)生了一個相互型共同遺囑，接著又發(fā)生一個為第三人利益的共同遺囑。因此，其生效時間應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)兩次。[13]20第一次是配偶一方死亡，在先的相互遺囑生效，在世的一方繼承死亡的一方的遺囑內(nèi)容;第二次是配偶雙方均死亡后，在后的繼承遺囑生效，即該共同遺囑全部生效，遺囑中所指定的第三人繼承所剩余的全部遺產(chǎn)。[14]18

2.明確夫妻共同遺囑的失效時間

（1）夫妻共同遺囑自動失效的失效時間。在夫妻共同遺囑的失效時間上應(yīng)當(dāng)在立法中明確規(guī)定在何種條件下自動失效。依照此前分析的夫妻共同遺囑的生效要件，訂立主體應(yīng)當(dāng)締結(jié)婚姻并在合法婚姻期間做出。所以，當(dāng)結(jié)婚后又出現(xiàn)婚姻無效的情況時，他們之間訂立的共同遺囑也應(yīng)當(dāng)認定為不具備效力。共同遺囑絕大多數(shù)是處分夫妻共同共有的財產(chǎn)，共同遺囑也是對夫妻共有財產(chǎn)這一整體作出的處分。如果雙方締結(jié)婚姻、訂立共同遺囑，而后婚姻破裂，最直接的結(jié)果就是分家析產(chǎn)，共同財產(chǎn)得以分割。出現(xiàn)這一結(jié)果就會使共同遺囑喪失其能夠處分的物質(zhì)前提，其只能作出以處分私人財產(chǎn)為內(nèi)容的普通遺囑，原遺囑也會因主體條件不符合而失效。此外，繼承人可能為了繼承利益不擇手段地侵害遺囑人的權(quán)益，此時應(yīng)當(dāng)規(guī)定共同遺囑自動失效。對自始未履行婚姻手續(xù)而以“夫妻”之名同居的男女所立的共同遺囑，因我國并不承認事實婚姻，其主體要件不符合規(guī)定，這種共同遺囑內(nèi)容上相互牽連又不符合各自訂立的單獨遺囑的特征，所以應(yīng)歸于無效。

（2）夫妻共同遺囑約定失效的失效時間。夫妻共同遺囑成立后一般可以規(guī)定的失效條件有以下幾種：第一，夫妻均未過世或者未全部過世時，遺囑還未生效或未全部生效，但是作為遺囑內(nèi)容的財產(chǎn)已經(jīng)滅失或者不存在，則夫妻共同遺囑涉及該財產(chǎn)部分失效;如果夫妻共同遺囑中的財產(chǎn)全部不存在則該遺囑全部失去效力。第二，夫妻共同遺囑中指定的繼承人早于遺囑人去世，具體有：相互指定型的遺囑，配偶一方去世后，其遺囑生效而另一方的失效;為第三人利益的共同遺囑、混合型共同遺囑中，該第三人若早于配偶一方死亡不影響首次的在配偶之間的遺囑生效，但是由該第三方繼承的部分失效;一旦夫妻共同指定的子女或者第三人早于所有遺囑人去世，應(yīng)當(dāng)認為該遺囑全部失效。第三，繼承人明確做出拒絕接受遺產(chǎn)的意思表示。此種情況因遺囑內(nèi)容已無法實現(xiàn)而失效。

（三）完善夫妻共同遺囑變更與撤銷的制度

由于夫妻共同遺囑的主體、客體以及形式上受約束的性質(zhì)與遺囑自由原則相矛盾，法律雖然明確規(guī)定了普通遺囑擁有隨時變更撤銷的自由，但夫妻共同遺囑并非如此。夫妻共同遺囑主體的復(fù)合性，決定了同一般遺囑相比，它的生效、失效時間更為復(fù)雜，[15]21因此共同遺囑一經(jīng)訂立，夫妻共同遺囑中的任一方能否獨自變更或撤銷共同遺囑的內(nèi)容，如果必須變更或者撤銷需要采取何種形式尚有必要探究。

1.明確變更、撤銷事由

我們將夫妻共同遺囑的撤銷事由分為以下幾種情況。一種情況是夫妻共同遺囑在訂立的過程中存在欺詐、脅迫的情形。如果經(jīng)法院審理，欺詐、脅迫成立，那么該夫妻共同遺囑應(yīng)當(dāng)被撤銷。另外，如果夫妻共同遺囑訂立后不符合法律規(guī)定的形式要求，法院也可以強制撤銷。還有一種情況就是推定該夫妻共同遺囑的變更撤銷。主要包括以下幾種情形：一是夫妻共同遺囑人訂立了數(shù)份遺囑，同時這些遺囑在內(nèi)容上具有相互抵觸的部分;二是共同遺囑人生前經(jīng)協(xié)商一致的共同處分行為背離了原遺囑的內(nèi)容;三是夫妻共同遺囑人經(jīng)過合議，最終決定共同銷毀遺囑。

2.完善變更權(quán)與撤銷權(quán)的行使

夫妻共同遺囑分為多種類型并且每種類型都有自身的獨特性，所以要具體分析共同遺囑的變更、撤銷問題并分情況處理。[16]15

第一，相互型夫妻共同遺囑，只要一方死亡遺囑即可生效，在世配偶繼承遺產(chǎn)。相同步的是，繼承遺囑一方所立的遺囑內(nèi)容則因其目的已經(jīng)實現(xiàn)而失效。

第二，為第三人利益的遺囑的生效時間是理論爭議較多的類型。因為這種遺囑明確規(guī)定配偶之間不能夠互相繼承對方財產(chǎn)。所以，配偶一方去世后，在世配偶可能會在任意時間變更或撤銷自己當(dāng)時所立的遺愿。但是鑒于遺囑已部分生效，在世的配偶的權(quán)利僅能在自己的私產(chǎn)范圍內(nèi)行使，他（她）是沒有權(quán)利變更或撤銷已生效部分的遺囑。如果具備法定的撤銷事由，經(jīng)過協(xié)商這份共同遺囑也可以按照兩份普通遺囑處理。

第三，混合型夫妻共同遺囑實際上是發(fā)生了兩次具有相關(guān)性的繼承，在配偶一方去世后由另一方繼承其遺產(chǎn)，另一方配偶也去世后，再由他們共同指定的第三人繼承。所以，在第一次繼承完成時，在世的配偶就已經(jīng)完全獲得了遺產(chǎn)所有權(quán)，也就擁有了對共同遺囑進行變更、撤銷的權(quán)利。值得關(guān)注的是，夫妻間的相互繼承是有前提的，他們必須都認為最后的繼承人應(yīng)當(dāng)是共同指定的第三人。所以，一方去世后，另一方如果必須行使此權(quán)利，那他（她）應(yīng)變更自己應(yīng)得的那份遺產(chǎn)，而已過世者的遺產(chǎn)可以由第三方繼承。

第四，相關(guān)的夫妻共同遺囑，一方去世后即可對夫妻所立遺囑內(nèi)容相關(guān)聯(lián)的財產(chǎn)進行繼承。但是出于尊重過世者的遺愿的角度和為子女物質(zhì)利益的角度考慮，應(yīng)當(dāng)嚴格限制在世配偶的變更撤銷權(quán)，一般情況下不允許對其變更、撤銷。

3.明確變更權(quán)與撤銷權(quán)行使的形式

共同遺囑人合意的變更或撤銷共同遺囑須采用明示的形式進行，應(yīng)當(dāng)用書面形式表現(xiàn)，或采用前文所述的夫妻共同遺囑的訂立形式中自書、公證的形式表現(xiàn)，采用口頭形式進行變更或撤銷共同遺囑的行為無效;已經(jīng)經(jīng)過公證的共同遺囑若需要變更或撤銷，涉及的文件應(yīng)當(dāng)由各方遺囑人再次經(jīng)過公證程序才能夠發(fā)生法律效力。撤銷共同遺囑的，應(yīng)當(dāng)出具由本人簽名蓋章的正式文件;改變共同遺囑的，共同遺囑人可在原共同遺囑上增改相應(yīng)內(nèi)容，但必須在增改處由雙方簽字確認。

四、結(jié)語

目前，民法典的編纂正在如火如荼進行，對夫妻共同遺囑進行專門立法的呼聲也越來越高。為適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的需要，夫妻共同遺囑作為一個不可或缺的法律制度急需對上述問題在理論上進行全面細致的研究，盡量在理論上達成一致，并最終在未來的民法典或者《繼承法》中以確定的法條形式進行肯定，只有這樣才能夠穩(wěn)定地為司法實踐指明發(fā)展方向。

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