新型社會(huì)企業(yè)的合法性問題研究

張夢恒　邵楊琦　李佳靈

摘 要 近年來社會(huì)企業(yè)蓬勃發(fā)展，迅速成為世界公益創(chuàng)新的潮流。我國的新型社會(huì)企業(yè)也迅速發(fā)展，但是并無相關(guān)的法律法規(guī)政策對其進(jìn)行規(guī)制，其合法性受到質(zhì)疑，發(fā)展也十分艱難。本文以浙江省新型社會(huì)企業(yè)普遍存在的發(fā)展規(guī)模小、地位邊緣化、政府扶持力度低等一系列發(fā)展問題為基礎(chǔ)，研究新型社會(huì)企業(yè)合法性問題，提出構(gòu)建新型社會(huì)企業(yè)合法性機(jī)制的建議。

關(guān)鍵詞 社會(huì)企業(yè) 浙江省 特殊 企業(yè)法人

作者簡介：張夢恒、邵楊琦、李佳靈，浙江工商大學(xué)。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.279

一、 社會(huì)企業(yè)的基本概述

社會(huì)企業(yè)發(fā)軔于20世紀(jì)下半葉西方國家由福利國家向新自由主義的轉(zhuǎn)型發(fā)展，在全球化浪潮的推動(dòng)下迅速在世界范圍內(nèi)擴(kuò)張發(fā)展。追求利潤至上的傳統(tǒng)商業(yè)企業(yè)模式帶來了諸多的環(huán)境惡化、經(jīng)濟(jì)危機(jī)等問題，而公益組織則面臨資金短缺自身無法獲得可持續(xù)發(fā)展的問題。新興的社會(huì)企業(yè)綜合公益性組織和商業(yè)企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)，以一種組織創(chuàng)新的方式解決政府失靈和社會(huì)組織“志愿失靈”的問題。目前，社會(huì)企業(yè)已經(jīng)成為世界公益創(chuàng)新的新潮流。

雖然目前國際上仍然沒有對社會(huì)企業(yè)的統(tǒng)一定義。但是我們可以歸納出社會(huì)企業(yè)所具有的三個(gè)具體特點(diǎn)：

一是以社會(huì)公益目標(biāo)、社會(huì)價(jià)值、解決社會(huì)問題為動(dòng)機(jī)。

二是以商業(yè)化的模式運(yùn)作。

三是企業(yè)利潤主要流入企業(yè)的再發(fā)展中而不是用于股東的利潤分配，以促進(jìn)實(shí)現(xiàn)其社會(huì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

二、社會(huì)企業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)意義

在社會(huì)實(shí)踐中，社會(huì)企業(yè)解決了兒童教育、殘障就業(yè)、社區(qū)發(fā)展、大學(xué)生就業(yè)等多個(gè)政府的社會(huì)福利和慈善方案都難以解決的社會(huì)頑疾；創(chuàng)造了一種新的福利模式來整合被忽視的資源、滿足社會(huì)需求?？梢哉f，社會(huì)企業(yè)在促進(jìn)就業(yè)、創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)收入、減少貧困的同時(shí)，通過資源的整合帶動(dòng)了整個(gè)社區(qū)或者地區(qū)的經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇。

中國公共服務(wù)需求的迅猛增長催生了社會(huì)企業(yè)，而企業(yè)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任（CSR）的意愿增強(qiáng)也為社會(huì)企業(yè)的發(fā)展提供了支持條件。社會(huì)企業(yè)不同于企業(yè)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，它不是在使股東的利益最大化的同時(shí)考慮總體福利目標(biāo)，而是致力于創(chuàng)造“外部效益”。所以，社會(huì)企業(yè)在中國社會(huì)中發(fā)揮的作用將遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于CSR所帶來的社會(huì)效益；我們也可以預(yù)見未來社會(huì)企業(yè)在我國的蓬勃發(fā)展。

從社會(huì)企業(yè)本身具有的優(yōu)勢和中國經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)發(fā)展來看，社會(huì)企業(yè)在中國發(fā)展的潛力巨大，對社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)問題的解決上有極大的促進(jìn)作用。因此，研究我國的社會(huì)企業(yè)的發(fā)展具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

三、浙江省新型社會(huì)企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀

中國傳統(tǒng)類型的社會(huì)企業(yè)主要是以社會(huì)福利企業(yè)為主。社會(huì)福利企業(yè)是為安置殘疾人員勞動(dòng)就而興辦的具有社會(huì)福利性質(zhì)的特殊企業(yè)，僅有全民所有制和集體所有制兩種類型。新型社會(huì)企業(yè)則是不限于傳統(tǒng)社會(huì)企業(yè)僅具安置殘疾人員的功能，更在于社會(huì)問題的解決和社會(huì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。而且新型社會(huì)企業(yè)的類型多樣，例如有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、民辦非企業(yè)單位、或者僅僅為育成階段的某一個(gè)項(xiàng)目。

浙江省的新型社會(huì)企業(yè)在近年來確有所發(fā)展，社會(huì)上對于這些企業(yè)的關(guān)注度也頗高。2014年，長三角社會(huì)企業(yè)家聯(lián)盟在杭州成立；2016年，中國社會(huì)企業(yè)創(chuàng)投峰會(huì)在杭州召開；2015年，浙江大學(xué)社會(huì)企業(yè)夏令營等等。浙江省培育社會(huì)企業(yè)發(fā)展的土壤條件不斷優(yōu)化。 但是浙江省的新型社會(huì)企業(yè)數(shù)量較少、發(fā)展困難。目前浙江省具有典型特征的社會(huì)企業(yè)有：杭州攜職有限公司、金動(dòng)教育咨詢公司、創(chuàng)客公益咨詢公司、杭州市上城區(qū)愛你公益服務(wù)中心、寧波天使味道有限公司、五谷畫坊創(chuàng)意助殘中心、海寧市的素食館及一些科技孵化器等。

以杭州攜職旅社有限公司為浙江省新型社會(huì)企業(yè)的典型代表，其在2008年成立于杭州下城區(qū)。該企業(yè)的創(chuàng)建旨在通過經(jīng)營旅社的方式解決大學(xué)生求職住宿難的社會(huì)問題。攜職旅社在目前大學(xué)生就業(yè)形勢嚴(yán)峻的情形下，為來杭州求職的外地大學(xué)生提供價(jià)格低廉、環(huán)境衛(wèi)生安全的住宿和求職的信息交流平臺(tái)。攜職旅社以有限責(zé)任公司為注冊方式，但是主要目的卻是以解決大學(xué)生求職難的社會(huì)問題，但在投資者利益和專注大學(xué)生就業(yè)問題的解決的社會(huì)使命方面搖擺不定，未免讓人質(zhì)疑其作為社會(huì)企業(yè)的公益性。

從目前浙江省新型社會(huì)企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀來看，其面臨著諸多問題。浙江省的新型社會(huì)企業(yè)在注冊方面，面臨共同的尷尬境地：只能以有限責(zé)任公司注冊，或者以非營利性組織注冊，沒有它自己獨(dú)有的注冊方式。而且現(xiàn)有的兩種注冊方式都不能完整的體現(xiàn)社會(huì)企業(yè)兼具營利性和公益性的特點(diǎn)，無法推動(dòng)其可持續(xù)發(fā)展。這些社會(huì)企業(yè)還普遍存在：發(fā)展規(guī)模小、成立時(shí)間短、處于“邊緣化”地位、政府的扶持力度小等發(fā)展艱難問題。在面對諸多問題的情況下，這些社會(huì)企業(yè)自身的內(nèi)部機(jī)構(gòu)和管理模式也不盡如人意。

四、 新型社會(huì)企業(yè)合法機(jī)制的構(gòu)建

（一）歐美社會(huì)企業(yè)立法經(jīng)驗(yàn)

美國的社會(huì)企業(yè)沒有統(tǒng)一的法律制度，以共益公司為典型代表，突出特征：

一是追求公共利益。

二是擁有傳統(tǒng)公司董事的行為標(biāo)準(zhǔn)。

三是擁有獨(dú)立且透明的第三方標(biāo)準(zhǔn)。

四是利益實(shí)施訴訟。（如果互助公司未能追求或者創(chuàng)造一般公共利益或者章程里設(shè)定的特殊公共利益，或者違反了任何示范法規(guī)定的任何義務(wù)責(zé)任或者行為準(zhǔn)則，那么公司將被起訴）

2002年9月，英國首相內(nèi)閣辦公室在《私人行動(dòng)、公共利益》的報(bào)告中提出改革現(xiàn)行非營利部門的法律和制度框架，創(chuàng)建“社區(qū)利益公司”（Community Interest Company，CIC）的建議。 英國議會(huì)隨即通過了《社區(qū)利益公司規(guī)章》，創(chuàng)立“社區(qū)利益公司”這一社會(huì)企業(yè)法律形式，企業(yè)名稱以CIC為后綴?！渡鐓^(qū)利益公司規(guī)章》中體現(xiàn)了社區(qū)利益公司兩大特點(diǎn)，一是資產(chǎn)鎖定，二是分紅上限。而且英國政府還授權(quán)“社區(qū)公益公司監(jiān)管人”來管理CIC和負(fù)責(zé)登記以保證成立是為了服務(wù)社會(huì)而不是私人利潤。endprint

（二）我國新型社會(huì)企業(yè)立法建議

1.在法律上創(chuàng)制特殊的企業(yè)法人

我國應(yīng)在法律上創(chuàng)制一種特殊的企業(yè)法人：社會(huì)企業(yè)法人。將其從純粹的營利性質(zhì)的普通公司和純粹的公益性質(zhì)的非營利組織中抽離出來，成為單獨(dú)的一種兼具營利性和公益性的特殊企業(yè)法人。這種特殊法人實(shí)體允許企業(yè)家將企業(yè)法人當(dāng)作市場工具和競爭優(yōu)勢來完成其社會(huì)使命。 同時(shí)，設(shè)立的這種特殊的企業(yè)法人，將為某些在實(shí)際上已具有社會(huì)企業(yè)特點(diǎn)的非營利性組織轉(zhuǎn)換為社會(huì)企業(yè)提供一定的法律支持。在慈善法中也應(yīng)作出一定的修改，鼓勵(lì)這些具有社會(huì)企業(yè)特點(diǎn)的非營利性組織進(jìn)一步轉(zhuǎn)換為社會(huì)企業(yè)，擺脫對外來資金的依賴獲得自身的可持續(xù)發(fā)展，真正成為一種公益創(chuàng)新的新模式。

2.在政府政策上向新型社會(huì)企業(yè)傾斜

從英美兩國社會(huì)企業(yè)的發(fā)展來看，對于這種新型的以商業(yè)之道來解決社會(huì)問題的社會(huì)企業(yè)，政府應(yīng)在政策上給予其一定的扶持，促進(jìn)其發(fā)展。類如，政府對社會(huì)企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策、金融支持政策；向其購買公共服務(wù)、相關(guān)產(chǎn)品的優(yōu)先考慮政策和鼓勵(lì)大學(xué)生在社會(huì)企業(yè)中工作的政策。政府出臺(tái)的這些相關(guān)政策能夠有效的減輕社會(huì)企業(yè)的負(fù)擔(dān)，擴(kuò)大其融資渠道，并為其提供產(chǎn)品銷售途徑和人才支持。此外，我國《慈善法》第八章《促進(jìn)措施》內(nèi)就有關(guān)于政府促進(jìn)慈善組織（非營利性組織）的相關(guān)措施。而針對社會(huì)企業(yè)所具有的和非營利性組織一樣的公益性特征，我們認(rèn)為給予其相關(guān)政策傾斜是非常有必要的。浙江省的新型社會(huì)企業(yè)發(fā)展所遇到的規(guī)模小、政府扶持力度低等問題將隨著政府出臺(tái)的這些政策而獲得一定程度上的解決，其發(fā)展也會(huì)面臨一個(gè)更好的局面。

3.在社會(huì)企業(yè)的外部建立監(jiān)管機(jī)制

浙江省的新型社會(huì)企業(yè)面臨著監(jiān)管缺失的發(fā)展困局：沒有一個(gè)明確的機(jī)制來保障其商業(yè)收入對公益的投入完全化的問題。國家亟待將社會(huì)企業(yè)實(shí)行公益的純潔性納入法律制約的框架，受到社會(huì)公眾和有關(guān)部門的監(jiān)管。在對新型社會(huì)企業(yè)的外部監(jiān)督上，慈善法中關(guān)于對慈善組織監(jiān)管方面的規(guī)定提供了很好的借鑒：新出臺(tái)的慈善法提出統(tǒng)一公開募捐的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定慈善組織的信息公開，每年向社會(huì)公開其年度工作報(bào)告和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)，構(gòu)建了一個(gè)有效的社會(huì)監(jiān)督體系。但是僅僅有社會(huì)公眾的監(jiān)管是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，我們還需要專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。在這方面的立法可以以英國CIC為模版：以政府授權(quán)相關(guān)機(jī)構(gòu)來管理和登記社會(huì)企業(yè)，而社會(huì)企業(yè)的審計(jì)等經(jīng)濟(jì)監(jiān)督活動(dòng)則向該監(jiān)管機(jī)構(gòu)匯報(bào)，即監(jiān)管機(jī)構(gòu)分離了部分政府職責(zé)。

4.在社會(huì)企業(yè)內(nèi)部設(shè)置董事的信用責(zé)任

新型社會(huì)企業(yè)常常處在公益性和營利性搖擺不定的困局之中：可能因?yàn)檫^分注重營利性，追求公司利潤和股東利益的最大化，而喪失其社會(huì)目標(biāo)；也可能因?yàn)檫^分注重其公益性，而無法獲得資金來源，瀕臨破產(chǎn)。浙江省攜職旅社公司在發(fā)展過程中就面臨著這樣的問題。在此，我們需要明確社會(huì)企業(yè)內(nèi)部董事的信用責(zé)任，在社會(huì)促進(jìn)社會(huì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)的同時(shí)考慮股東的合理利益。

作為董事問責(zé)機(jī)制的核心，股東衍生機(jī)制自2006 年公司法被引入我國法律體系，因此我國具有建立該制度的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。確立董事的行為標(biāo)準(zhǔn)，董事會(huì)的各委員會(huì)及其個(gè)人應(yīng)履行對企業(yè)股東、雇員等問責(zé)的監(jiān)督義務(wù)，同時(shí)確定企業(yè)的公益目標(biāo)。他們在決策時(shí)還可以考慮與利益相關(guān)者條款相聯(lián)系的利益，或者其他集體的相關(guān)因素或者利益。

注釋：

舒博.社會(huì)企業(yè)的崛起及在中國的發(fā)展.南開大學(xué).2010.

央廣網(wǎng).2016.

杜創(chuàng)客.B型企業(yè)和共益企業(yè).2016-09-05（443）.

Cabinet Office Strategy Unit. Private action， public benefit： a review of charities and the wider not-for-profit sector. London：Strategy Unit， 2002.49-57.

L.Timmerman，J.M.de Jonah，A.J.P.Schild著.鄭令晗譯.社會(huì)企業(yè)的崛起：社會(huì)企業(yè)正在如何改變?nèi)澜绲墓痉?湘江青年法學(xué).2015.endprint