論大眾創(chuàng)業(yè)背景下農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者的商主體屬性及立法保障

張安毅，鄭志軍

（1.河南財經(jīng)政法大學(xué)，河南 鄭州 450000；2.鄭州市中級人員法院，河南 鄭州 450000）

深入推進大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新，首先要解決的問題是到哪里創(chuàng)業(yè)、以何種形式創(chuàng)業(yè)？2017年5月，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加快構(gòu)建政策體系培育新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體的意見》，指出要鼓勵農(nóng)民工、大中專畢業(yè)生、退伍軍人、科技人員等返鄉(xiāng)下鄉(xiāng)創(chuàng)辦領(lǐng)辦新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體。近年來，我國將培育新型職業(yè)農(nóng)民作為加快農(nóng)村農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化發(fā)展的重要舉措，如果創(chuàng)業(yè)主體到農(nóng)村農(nóng)業(yè)領(lǐng)域創(chuàng)業(yè)，以職業(yè)農(nóng)民身份進行生產(chǎn)經(jīng)營，不僅符合農(nóng)村廣闊市場的發(fā)展規(guī)律，也符合我國的政策導(dǎo)向。職業(yè)農(nóng)民形式的創(chuàng)業(yè)要走法治化的軌道，但我國相關(guān)立法對職業(yè)農(nóng)民在市場中處于何種法律地位遲遲未予明確，這與農(nóng)村農(nóng)民如火如荼的創(chuàng)業(yè)發(fā)展趨勢極不相稱，也不利于農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者在市場上享有和承擔各種權(quán)力義務(wù)，不利于保障農(nóng)村創(chuàng)業(yè)的各類政策的落實。因此，本文在大眾創(chuàng)業(yè)背景下從農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者的現(xiàn)實需求著手，探討我國農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者作為職業(yè)農(nóng)民應(yīng)有商人法律屬性，以及未來我國立法針對農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者經(jīng)營活動應(yīng)有的制度保障。

一、大眾創(chuàng)業(yè)背景下農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者的職業(yè)農(nóng)民身份和商主體屬性概念分析

（一）傳統(tǒng)農(nóng)民的含義及職業(yè)農(nóng)民概念的提出

在傳統(tǒng)學(xué)說中，農(nóng)民一詞涵蓋了特定群體的職業(yè)、階層和居住地多種屬性。農(nóng)民首先是一種職業(yè)，是社會分工狀況下，對以土地等為主要生產(chǎn)資料直接從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的勞動者的描述，《新帕爾格雷夫經(jīng)濟學(xué)大辭典》認為Peasantry(小農(nóng))“是耕種土地的人?！盵1]（P145）其次，農(nóng)民是一個階層，是依靠從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)謀生的、與地主等群體相對應(yīng)的階層；最后，農(nóng)民還指居住在農(nóng)村的特定群體，泛指農(nóng)村居民。目前，我國立法并未對農(nóng)民的概念做出界定，但實踐中一般認為，具有農(nóng)業(yè)戶口的人是農(nóng)民，具有城鎮(zhèn)戶口的人是市民。依據(jù)我國城鄉(xiāng)二元的戶籍管理規(guī)定，戶口被劃分為農(nóng)業(yè)戶口和非農(nóng)業(yè)戶口。公民戶籍在出生時就確定，且沒有更換戶籍的權(quán)利，長期以來固定的戶籍將居民限制在特定的地域生產(chǎn)生活。比如1957年《關(guān)于制止農(nóng)民盲目外流的指示》，專門規(guī)定加強對農(nóng)村人口盲目外流的勸阻，對盲目流入城市的農(nóng)村人口要動員其返回原籍等。1958年《中華人民共和國戶口登記條例》頒布，正式確立了戶口遷移審批制度，限制農(nóng)業(yè)戶口的人向城市流動。與不同類型戶籍掛鉤的是社會保障、教育、就業(yè)等各項利益分配的不同。這種情況下，農(nóng)民成為一種身份，這種身份依據(jù)與生俱來的戶籍狀況認定，同時這種身份就意味著特定的職業(yè)、居住地，意味著利益分配的地位?，F(xiàn)行戶籍制度不僅造成人與人之間的不平等，而且阻礙了人口的正常流動，使人力資源不能按照市場需求合理流動。因此，近年來我國戶籍制度改革逐步推進，嚴格的戶籍管理開始松動，比如2000年浙江省取消地級市進城指標和“農(nóng)轉(zhuǎn)非”指標，2011年廣東省的一些試點城市開始開展積分入戶工作。目前不少進城務(wù)工人員取得了當?shù)爻擎?zhèn)戶籍，在這種情況下，再以戶籍認定農(nóng)民身份、劃定利益分配標準，已經(jīng)不合時宜。

未來的農(nóng)民應(yīng)是一種純粹的職業(yè)稱呼，近年來職業(yè)農(nóng)民多次出現(xiàn)在我國中央的各類政策文件中。2005年，農(nóng)業(yè)部《關(guān)于實施農(nóng)村實用人才培養(yǎng)“百萬中專生計劃”的意見》首次提出職業(yè)農(nóng)民培養(yǎng)問題，指出農(nóng)村實用人才培養(yǎng)“百萬中專生計劃”的培養(yǎng)對象是職業(yè)農(nóng)民。2017年1月農(nóng)業(yè)部印發(fā)了《“十三五”全國新型職業(yè)農(nóng)民培育發(fā)展規(guī)劃》，指出新型職業(yè)農(nóng)民正在成為現(xiàn)代農(nóng)業(yè)建設(shè)的主導(dǎo)力量。中央文件也多次強調(diào)要積極培育新型職業(yè)農(nóng)民。2017年2月，中共中央、國務(wù)院發(fā)布指導(dǎo)“三農(nóng)”工作的中央一號文件《關(guān)于深入推進農(nóng)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革加快培育農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展新動能的若干意見》，指出開發(fā)農(nóng)村人力資源，重點圍繞新型職業(yè)農(nóng)民培育……，建立政府主導(dǎo)、部門協(xié)作、統(tǒng)籌安排、產(chǎn)業(yè)帶動的培訓(xùn)機制。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加快構(gòu)建政策體系培育新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體的意見》也再次提及新型職業(yè)農(nóng)民培育問題。職業(yè)農(nóng)民是相對于傳統(tǒng)農(nóng)民、身份農(nóng)民、戶籍農(nóng)民而言的，職業(yè)農(nóng)民強調(diào)農(nóng)民是一種“職業(yè)”而不是傳統(tǒng)意義上的“身份”。傳統(tǒng)農(nóng)民是在戶籍制度束縛下、被動固守在農(nóng)村土地上勞動的群體，而職業(yè)農(nóng)民是將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)作為一種產(chǎn)業(yè)來經(jīng)營、將農(nóng)民作為職業(yè)來從事。職業(yè)農(nóng)民不受戶籍和地域的約束，既可以是當?shù)氐谋就辆用褚部梢允峭鈦淼娜丝?，具有流動性和開放性。

（二）大眾創(chuàng)業(yè)背景下農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者的職業(yè)農(nóng)民身份和商主體屬性概念分析

大眾創(chuàng)業(yè)的實質(zhì)是讓大眾成為市場創(chuàng)業(yè)主體，而傳統(tǒng)農(nóng)民、身份農(nóng)民是以維持生計為目的從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)是一種被動服從的安排，是特定社會中特定戶籍身份下的必然結(jié)果，當然不是大眾創(chuàng)業(yè)背景下的創(chuàng)業(yè)主體。如果創(chuàng)業(yè)主體選擇到農(nóng)村創(chuàng)業(yè)，就要成為職業(yè)農(nóng)民。職業(yè)農(nóng)民是在自主選擇職業(yè)前提下出現(xiàn)的從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的專業(yè)人員，是隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而興起的群體。高校畢業(yè)生、科技人員等群體如果到農(nóng)村創(chuàng)業(yè)，就是以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為職業(yè)、以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營獲取利潤的從業(yè)者?！蛾P(guān)于加快構(gòu)建政策體系培育新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體的意見》把職業(yè)農(nóng)民描述為 “愛農(nóng)業(yè)、懂技術(shù)、善經(jīng)營”，因此，傳統(tǒng)農(nóng)民是以家庭為單位，自給自足的小生產(chǎn)者；職業(yè)農(nóng)民從事農(nóng)業(yè)的目的是為了出售產(chǎn)品和服務(wù)來獲取利潤，而不是為了滿足自身需求。[2](P88)職業(yè)農(nóng)民是融入到市場競爭中，在市場機制下，為實現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)?；\用先進的農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)，將農(nóng)業(yè)作為產(chǎn)業(yè)來經(jīng)營，追求營利的主體。職業(yè)農(nóng)民的這些特征正是創(chuàng)業(yè)者應(yīng)有的特征，也是市場上商主體的特征?！吧讨黧w是從事以營利為目的的營業(yè)活動的主體?！盵3](P26)“在傳統(tǒng)的商法中，要成為商人一般要求滿足營利性和營業(yè)性兩個標準。”[4](P64)農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者成為職業(yè)農(nóng)民，具有逐利性，而且是在較長時期內(nèi)相對固定的從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的主體，其生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域具有相對的確定性，經(jīng)營活動具有連續(xù)性，完全具備商事主體認定的實質(zhì)標準，應(yīng)是一種商主體。農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者成為職業(yè)農(nóng)民和市場上的商主體，也符合未來農(nóng)業(yè)的發(fā)展趨勢?，F(xiàn)代農(nóng)業(yè)要實現(xiàn)集約化生產(chǎn)、規(guī)模化生產(chǎn)，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不再局限于自然經(jīng)濟的自給自足、不再是分散經(jīng)營，而是面向市場、以市場為導(dǎo)向決策生產(chǎn)經(jīng)營，以市場為導(dǎo)向進行農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)資源配置，只有創(chuàng)業(yè)者成為職業(yè)農(nóng)民、商主體，才能主動的融入市場。

二、農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者以職業(yè)農(nóng)民身份成為商主體的法律現(xiàn)狀

（一）職業(yè)農(nóng)民個體主體地位法律保障的不足

對于到農(nóng)村創(chuàng)業(yè)的職業(yè)農(nóng)民，我國目前都是以政策進行指導(dǎo)、指引、規(guī)范的。農(nóng)業(yè)部印發(fā)的《“十三五”全國新型職業(yè)農(nóng)民培育發(fā)展規(guī)劃》提出的新型職業(yè)農(nóng)民培育措施，也都是側(cè)重于對培訓(xùn)內(nèi)容、培育機制、運用信息化手段等技術(shù)問題的規(guī)定。至今我國立法并未涉及職業(yè)農(nóng)民法律地位問題，不過職業(yè)農(nóng)民個體可以以商個人的形式存在，因此，似乎立法不必規(guī)定。但其實，我國商事立法對商個人也未進行專門規(guī)定。我國商法中規(guī)定的商個人有個體工商戶，但個體工商戶是我國改革開放初期規(guī)定的經(jīng)營形式，這種經(jīng)營主要是為了解決城鎮(zhèn)待業(yè)青年、社會閑散人員的就業(yè)問題。個體工商戶一般是從事工商業(yè)經(jīng)營的組織，顯然職業(yè)農(nóng)民不能適用個體工商戶的相關(guān)法律規(guī)定。而這種立法現(xiàn)狀對農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者以職業(yè)農(nóng)民身份發(fā)展極其不利。

1.不利于職業(yè)農(nóng)民的認定。職業(yè)農(nóng)民的認定涉及到針對職業(yè)農(nóng)民的金融服務(wù)、財政支持、用地用電、創(chuàng)業(yè)技能培訓(xùn)、社會保障等各方面的政策扶持，以及職業(yè)農(nóng)民在創(chuàng)業(yè)中的監(jiān)督管理、權(quán)利義務(wù)享有、責任認定；然而因為立法上未對職業(yè)農(nóng)民進行規(guī)定，也未明確職業(yè)農(nóng)民的主體類型，因此如何認定職業(yè)農(nóng)民缺乏標準。實踐中，一般是由縣級以上（含）人民政府制定認定辦法，依據(jù)職業(yè)素養(yǎng)、教育培訓(xùn)情況、知識技能水平、生產(chǎn)經(jīng)營效益等進行認定。然而，這些因素只是職業(yè)農(nóng)民的特征而不是職業(yè)農(nóng)民的本質(zhì)性要素，如果依據(jù)學(xué)歷認定職業(yè)農(nóng)民勢必違背法律平等原則，如果依據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營效益認定職業(yè)農(nóng)民勢必違反市場機會公平原則。職業(yè)農(nóng)民認定需要依據(jù)商主體的實質(zhì)標準來進行，由立法規(guī)定其內(nèi)涵外延以進行平等的認定。域外有國家如法國，規(guī)定農(nóng)民只有取得合格證書后才能取得經(jīng)營農(nóng)業(yè)的資格，[11](P90)但這在我國肯定不可行。我國大部分到農(nóng)村創(chuàng)業(yè)、從事農(nóng)業(yè)的群體素質(zhì)較低，在缺乏立法規(guī)定的情況下，如果盲目劃定職業(yè)農(nóng)民行業(yè)的準入門檻，在目前對職業(yè)農(nóng)民群體的壯大十分不利。

2.不利于職業(yè)農(nóng)民自身法律地位的明晰。職業(yè)農(nóng)民是以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為創(chuàng)業(yè)職業(yè)、通過農(nóng)村生產(chǎn)經(jīng)營謀取利潤的經(jīng)營性主體。依據(jù)我國法律規(guī)定，自然人從事商業(yè)經(jīng)營活動必須進行商事登記，然而由于我國大眾沒有進行商事登記的意識，創(chuàng)業(yè)者在農(nóng)村從事農(nóng)業(yè)經(jīng)營不進行商事登記是一個習(xí)慣性做法，職業(yè)農(nóng)民在以個體存在時幾乎不會進行商事登記。因此，依據(jù)目前的司法狀況，職業(yè)農(nóng)民到底是不是一個合法存在的商主體就會在邏輯上遭到疑問。

3.不利于職業(yè)農(nóng)民權(quán)力義務(wù)的享有和承擔。職業(yè)農(nóng)民以自己的名義進行經(jīng)營時，需要以自己的名義享有權(quán)利義務(wù)。職業(yè)農(nóng)民需要以自己的名義享有土地使用權(quán)等民事權(quán)利，以作為生產(chǎn)經(jīng)營的基礎(chǔ)條件，還需要以自己的名義享有營業(yè)權(quán)、商譽權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等商事權(quán)利。“職業(yè)農(nóng)民不能像過去那樣只知道埋頭種地。想致富，還要開闊思維，搞多種經(jīng)營，學(xué)會跟市場‘打交道’”。[12]實踐中，農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者以職業(yè)農(nóng)民身份開展特色經(jīng)營往往需要打造自己產(chǎn)品的特色品牌，形成自己有特色的經(jīng)營模式，穩(wěn)定自己的客戶群，這其中就會涉及到商業(yè)秘密、商譽、商標的保護。職業(yè)農(nóng)民以自己的名義享有土地使用權(quán)等民事權(quán)利，修改我國現(xiàn)行農(nóng)村土地承包法等法律就可以，而職業(yè)農(nóng)民享有商事權(quán)利，需要先以商事主體存在，否則作為一個民事主體是無法享有商譽權(quán)、商號權(quán)等權(quán)利的，這需要商主體法對職業(yè)農(nóng)民的商主體地位進行明確確定。

（二）職業(yè)農(nóng)民個體經(jīng)營活動法律保障的不足

以職業(yè)農(nóng)民身份創(chuàng)業(yè)的農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者，需要居家生活與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方面的保障。居家生活保障主要是指住宅問題，然而目前我國農(nóng)村宅基地使用權(quán)只有具有農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員身份方可取得，對于不屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者，現(xiàn)行的政策與制度是嚴格禁止其取得農(nóng)村宅基地使用權(quán)的，不僅不能請求分配宅基地，以流轉(zhuǎn)的方式取得宅基地使用權(quán)也被禁止。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方面保障主要是承包地的問題，依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，以承包的方式取得的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員，且以戶的名義取得。這樣的話，非農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者只能以流轉(zhuǎn)方式取得土地承包經(jīng)營權(quán)。然而依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，承包方轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)的，必須得到發(fā)包方的同意，這無疑增加了流轉(zhuǎn)的難度。

做為市場主體，職業(yè)農(nóng)民要按照市場需求配置資源。土地是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)最重要的資源，近年來我國頻頻出臺政策，進一步放開農(nóng)村農(nóng)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)限制，比如2016年中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于完善農(nóng)村土地所有權(quán)承包權(quán)經(jīng)營權(quán)分置辦法的意見》，該政策被稱為“三權(quán)分置”，在土地承包經(jīng)營權(quán)之外，再衍生出經(jīng)營權(quán)，通過土地經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)，使土地資源得到更有效合理的利用。該政策對于優(yōu)化土地資源配置，培育新型經(jīng)營主體，促進適度規(guī)模經(jīng)營發(fā)展起到了重要作用。然而，政策畢竟不是法律，政策在穩(wěn)定性、權(quán)威性上都不及正式的立法。通過立法修改進行推動，是承包地可以依據(jù)市場需求進行流轉(zhuǎn)最有效、最重要的保障。另一方面，“承包權(quán)”和“經(jīng)營權(quán)”的分權(quán)設(shè)置，使得土地之上的權(quán)利體系過于復(fù)雜。已有學(xué)者指出，權(quán)利體系和權(quán)利內(nèi)容的和諧會因為在同一土地上設(shè)置了太多的權(quán)利而失去平衡，造成體系的紊亂和內(nèi)容的不銜接，……實在沒有必要在土地承包經(jīng)營權(quán)人已經(jīng)享有轉(zhuǎn)讓權(quán)的情況下，再單獨設(shè)定所謂的“經(jīng)營權(quán)”。[13](P11)

三、農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者以職業(yè)農(nóng)民身份成為商主體的立法保障

（一）明確商個人法律制度

職業(yè)農(nóng)民個體以商主體形式存在時，屬于商主體中的商個人。我國目前要盡快以立法的形式對商個人的概念和主體類型作出明確界定。商個人是具有商事能力以營利為目的獨立從事商事行為，依法獨立承擔商法上權(quán)利和義務(wù)的自然人?，F(xiàn)代社會各國商法，大多奉行經(jīng)商自由和自愿的原則，任何自然人只要沒有違反法律的強制性和禁止性規(guī)定，都可以從事商業(yè)經(jīng)營成為商主體。這是因為任何自然人都應(yīng)該享有從事商業(yè)活動的營業(yè)權(quán)。營業(yè)權(quán)是自然人可自主地選擇特定領(lǐng)域或特定事項從事以營利為目的的經(jīng)營活動的權(quán)利。[14](P58)從法理上講，營業(yè)權(quán)是一種與自然人獨立人格相伴隨存在的應(yīng)然性權(quán)利，任何人都有權(quán)通過生產(chǎn)經(jīng)營等多種手段以實現(xiàn)其生存、獲利和發(fā)展，因此營業(yè)權(quán)是一種人權(quán)。自然人有從事商業(yè)經(jīng)營活動的自由，這應(yīng)該是得到一國立法所確認的。自然人作為職業(yè)農(nóng)民存在，正是憑其自由選擇來獲取自我發(fā)展的表現(xiàn)。我國在建國之后，長期實行優(yōu)先發(fā)展重工業(yè)的產(chǎn)業(yè)策略，將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)自身的經(jīng)濟剩余提供給工業(yè)，導(dǎo)致農(nóng)業(yè)生產(chǎn)對于農(nóng)業(yè)勞動者來說僅處于生活保障的層面，不可能獲取利潤，而目前已到了工業(yè)反哺農(nóng)業(yè)的時候，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的逐利性應(yīng)該得到承認。因此，我國要在未來的商法典或者商事通則中規(guī)定商個人制度，只要自然人以自己的名義持續(xù)性地從事經(jīng)營活動，且具有商事能力就可以成為商個人，但未成年人、國家公職人員、因犯罪而被禁止進入市場的人不能成為商個人。農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者作為職業(yè)農(nóng)民，只要符合商個人的要件，便屬于商法范疇下的商主體，只要農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者的營業(yè)活動沒有違反相關(guān)主體身份的限制或營業(yè)領(lǐng)域的限制，就可以在法律允許的范圍內(nèi)自由經(jīng)營。

（二）明確農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者個體特殊的商事規(guī)范制度

如果農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者以職業(yè)農(nóng)民身份成為商個人，是否需要進行商事登記？依據(jù)我國法律規(guī)定，任何主體從事商事營業(yè)必須進行商事登記，這是源于商事登記制度的重要功能：通過商事登記，可以向社會公示商主體的出資人信息、經(jīng)營者信息以及經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力信息，便于交易相對人及時地獲取交易決策所需信息，以維護自己的權(quán)益；另一方面，強制性的商事登記可以使政府獲取必要的商主體信息，為市場監(jiān)管、宏觀調(diào)控、征稅確立基礎(chǔ)。但我國群眾普遍法律意識淡薄，如果要求登記才能成為職業(yè)農(nóng)民，恐怕難以實施，而且登記的時間精力等成本也是農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者不愿意承擔的，那么作為職業(yè)農(nóng)民的農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者能否不經(jīng)登記而成為商主體，也就是能否豁免其登記呢？從交易秩序維護、交易信息公示來看，登記作為一種程序要件主要是為了解決信息不對稱問題，而職業(yè)農(nóng)民經(jīng)營的產(chǎn)品主要是農(nóng)產(chǎn)品，其質(zhì)量、產(chǎn)地等信息公開透明，個體農(nóng)民在交易中承擔無限責任，不需要專門通過登記建立信息公示制度；從政府監(jiān)管、保障稅收來看，今后職業(yè)農(nóng)民的經(jīng)營活動要由市場調(diào)解，政府應(yīng)放松監(jiān)管，我國農(nóng)業(yè)稅也已取消，職業(yè)農(nóng)民作為政府要重點扶持的對象不存在加強稅收監(jiān)管的問題，職業(yè)農(nóng)民免于登記并不會影響到政府監(jiān)管和稅收工作。因此，職業(yè)農(nóng)民完全可以豁免商事登記。

允許職業(yè)農(nóng)民不經(jīng)登記而成為合法的商事主體之后，職業(yè)農(nóng)民就可以受到商法的調(diào)整，得到商法的保護，享有其他商事主體享有的商事權(quán)利，如營業(yè)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、商譽權(quán)等。但如果職業(yè)農(nóng)民要想擁有自己的商號權(quán)，只有經(jīng)過商事登記之后才可以產(chǎn)生排他效力。我國對職業(yè)農(nóng)民采取的立法政策應(yīng)是豁免其登記，但如果其自愿登記的，也應(yīng)允許進行登記。

（三）消除農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者經(jīng)營活動的法律障礙

第一，修改農(nóng)村宅基地使用權(quán)設(shè)立制度。目前農(nóng)村宅基地僅限于集體經(jīng)濟組織成員取得，而且設(shè)立制度還帶有強烈的行政色彩。依據(jù)我國《土地管理法》第62條的規(guī)定，農(nóng)村居民取得住宅用地，要經(jīng)過基層政府的審核，還要獲得縣級人民政府的批準。宅基地使用權(quán)作為一項財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)由市場主體按照市場規(guī)則設(shè)立，而政府機構(gòu)不應(yīng)參與這種資源配置過程。農(nóng)村宅基地使用權(quán)應(yīng)由土地所有權(quán)人即農(nóng)民集體為使用權(quán)人設(shè)立，集體經(jīng)濟組織可以代表農(nóng)民集體與具體需要取得宅基地使用權(quán)人的人包括各類農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者簽訂土地使用權(quán)設(shè)立協(xié)議。這樣各類科技人員、職業(yè)院校畢業(yè)生等都可以順利在農(nóng)村安家，當然對于非集體經(jīng)濟組織成員的職業(yè)農(nóng)民取得宅基地使用權(quán)，集體可以收取一定的使用費。

第二，完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)取得流轉(zhuǎn)制度。農(nóng)村創(chuàng)業(yè)者作為商主體，應(yīng)有權(quán)以自己的名義取得土地承包經(jīng)營權(quán)。目前立法限制承包地的流轉(zhuǎn)，其實“考慮的重心仍是擔憂農(nóng)民失去承包經(jīng)營權(quán)后的生存保障問題?！盵13](P11)但在農(nóng)村社會保障日益健全的情況下，沒有必要再強調(diào)農(nóng)村土地的保障功能。作為職業(yè)農(nóng)民的生產(chǎn)資料，承包地要在市場中按照市場規(guī)則流動。發(fā)揮市場機制這種“看不見的手”的巨大作用，需要市場主體自我決策。[15](P239-263)無論什么樣的主體包括發(fā)包人，都不得干涉土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)。在職業(yè)農(nóng)民支配承包地的情況下，承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)只是一個市場行為，除了流轉(zhuǎn)期限和流轉(zhuǎn)后土地用途外，要在立法層面廢止現(xiàn)行《農(nóng)村土地承包法》對承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的各種限制。