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    我國私募基金的法律監(jiān)管探析

    2018-01-30 08:46:44林園
    智富時(shí)代 2018年10期
    關(guān)鍵詞:法律監(jiān)管探析

    林園

    【摘 要】私募基金是一種自發(fā)的投資方式,是市場發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物,為資本市場的發(fā)展提供了更完善的服務(wù)。由于我國私募基金沒有被列入法律范圍之內(nèi),也沒有法律保護(hù),有著很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。本文通過對(duì)我國私募基金發(fā)展現(xiàn)狀及私募基金發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析和探究,并提出了我國私募基金監(jiān)管的立法選擇,旨在為我國今后的私募基金的法律監(jiān)管提出參考意見。

    【關(guān)鍵詞】我國私募基金;法律監(jiān)管;探析

    私募基金也可以稱作為私人股份募捐基金,是在未公開的情況下,向指定的被籌集的單位募捐基金而成立的基金組織。在中國,這種組織的規(guī)模正在逐漸強(qiáng)大起來,私人股份募捐基金的形式已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)的超過了國家建立的公募資金組織。唯一的缺點(diǎn)就是在法律上私募基金是不受法律保護(hù)的,一旦出現(xiàn)問題,無法利用法律的武器來維護(hù)自身權(quán)益。

    一、我國私募基金的發(fā)展現(xiàn)狀

    私募基金是通過為少數(shù)個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者籌集資金的非公共手段設(shè)立的投資基金。中國的私人股本基金誕生于20世紀(jì)90年代初,主要是基于股市投資。私人資金的募集是根據(jù)市場需求自發(fā)增長的。我國私募基金的發(fā)展?fàn)顩r在我國的法律體系中仍未發(fā)現(xiàn)。目前,我國地下私募基金主要有以下幾種方式:

    (一)私人工作室

    在私募基金中,最常見的就是私人工作室。工作室會(huì)根據(jù)投資者的基金,來制定合理的計(jì)劃。除此之外,由于投資者所投資的金額較多,他們被稱為"金牌成員"。投資者所投資的金額沒有很高的門檻,部分公司只要幾十萬就可以達(dá)成協(xié)議。

    (二)券商

    第一個(gè)地下發(fā)起私募基金的單位是證券公司。前些年,證券公司的主要發(fā)展方向的改變直接吸引了的大量的大客戶。隨著時(shí)間的推移,雙方建立了互信關(guān)系,證券公司的角色在邏輯上被轉(zhuǎn)換為委托代理。綜合證券經(jīng)紀(jì)人經(jīng)批準(zhǔn)從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),受托管理現(xiàn)金、政府債券或上市證券。轉(zhuǎn)為地下方式后,證券公司有了更大的競爭力度。因此,部分證券公司在此類業(yè)務(wù)上為投資者提供了更有利的投資方案。

    (三)企業(yè)私募基金

    近年來,出現(xiàn)了較多的管理比較嚴(yán)格的私募基金單位。這些私募基金單位的資金大多數(shù)都出自于企業(yè)的投資,并采用賬戶的方式。進(jìn)行投資的企業(yè)單位的相關(guān)人員可以作為發(fā)起人,來承擔(dān)管理的任務(wù)。管理人員要充分提高公司的盈利額度,提高競爭的力度。這些基金由于其良好的業(yè)務(wù)表現(xiàn)在市場上有很大的競爭優(yōu)勢[1]。

    二、私募基金發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)分析

    (一)我國私募基金的風(fēng)險(xiǎn)分析

    在我國私人的股份基金是不受法律所保護(hù)的。在法律上沒有獲得一席之地,所以私人股份基金面臨著巨大的威脅與不穩(wěn)定性。最開始,中國的私人股份基金通常存在以下幾種形式:公司基金會(huì),經(jīng)紀(jì)公司私募等等。它們存在的形式通常與理財(cái)國投資息息相關(guān),具體上講,私人股份基金是發(fā)起人之間私下以合同書的形式來維持的。在法律上是不承認(rèn)的,所以委托人與代理之間存在著巨大的道德危機(jī),這就是要依靠彼此之間的相互信任。在雙發(fā)的理念和態(tài)度不一致時(shí),投資者就會(huì)非常的為難,因?yàn)殡p方的合同得不到法律的認(rèn)同,更加得不到法律的保護(hù)。其次,應(yīng)當(dāng)參考國外私募基金的一些方法,找出自身所存在的問題,從而加強(qiáng)我國對(duì)于私人股份基金的認(rèn)知,以及需要改善的地方。我國當(dāng)前主要是靠股市來維持私募,但是卻間接的影響了證券公司的收益性和穩(wěn)定性,給證券公司帶來了很多不必要的麻煩。最終,國家遲遲沒有發(fā)布有關(guān)私人股份基金的相關(guān)法律,這給私募帶來了很大的風(fēng)險(xiǎn),隨著社會(huì)的發(fā)展,人們生活水平的不斷提高,相信未來有關(guān)私募的法律會(huì)漸漸頒布出來。因此,人們應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)私募的認(rèn)知,讓私人股份基金在人們心中樹立一定的位置。

    (二)私募基金隱藏著很大的風(fēng)險(xiǎn)

    1.信貸方面的風(fēng)險(xiǎn)。

    由于私募基金沒有相應(yīng)的法律條例,沒有被列入法律范圍之內(nèi)。而私募基金不受法律的任何保護(hù),直接導(dǎo)致投資者與機(jī)構(gòu)簽訂的各種書面合同無效。因此,私人股本投資者面臨巨大的信貸風(fēng)險(xiǎn)。

    2.到期無法兌現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

    私人股本投資者對(duì)經(jīng)理人使用資金有時(shí)限。若私募基金在運(yùn)營的過程中,其收益沒有達(dá)到預(yù)期的效果,就會(huì)被強(qiáng)制瓦解。到了后期,就會(huì)形成現(xiàn)金支付頻繁,私募基金的籌集日益減少的狀況,長期下去,必定會(huì)形成難以彌補(bǔ)的兌現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。

    3.系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)。

    現(xiàn)階段,雖然部分規(guī)模較大的私募基金公司引用了西方私募基金的一些方法,但是不同的一點(diǎn)就是西方的私募基金公司有著完整的監(jiān)管模式和運(yùn)營方式,而我國這些大型的私募基金公司卻沒有制定相關(guān)的方案。此外,私人股本基金的運(yùn)作總體上是正常的,不存在系統(tǒng)性的信貸危機(jī)。然而,由于私募基金相關(guān)的單位缺少一套嚴(yán)格的監(jiān)管系統(tǒng),導(dǎo)致私募基金存在很多風(fēng)險(xiǎn)漏洞。而私募基金的公司較多,為了提高競爭力,很多單位的經(jīng)營風(fēng)格都存在著很多的問題。日后如果市場趨勢逆轉(zhuǎn),就會(huì)容易引發(fā)多種金融風(fēng)險(xiǎn)[2]。

    三、我國私募基金監(jiān)管的立法

    當(dāng)今社會(huì),國家不認(rèn)同私人股份基金,私人股本基金目前的形勢不容樂觀。在資本主義社會(huì),私人的股份所持有的基金是由發(fā)起者自發(fā)所形成的,即使形成的時(shí)間較短,但是規(guī)模卻在逐漸的擴(kuò)大,未來私人的股份基金將會(huì)是一個(gè)新的發(fā)展趨勢,將會(huì)得到法律的認(rèn)可。在國外,私人股份基金已經(jīng)獲得了國家的許可,我國也應(yīng)該借鑒國外的經(jīng)驗(yàn),制定相關(guān)的法律條文以及管理措施,是私人基金的概念更加明朗,能夠逐漸的在人們心中樹立位置,在私人基金出現(xiàn)問題時(shí),人們都能夠拿起法律的武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益。這不僅降低了本金,也大大順應(yīng)了未來的發(fā)展形勢,非常的便利。綜上所述,應(yīng)當(dāng)注意幾下幾點(diǎn):

    (一)對(duì)發(fā)起人和管理人員要進(jìn)行嚴(yán)格的要求

    由于私募基金在發(fā)起以及運(yùn)營中,會(huì)發(fā)生不可知的變數(shù),存在著多種多樣的風(fēng)險(xiǎn)。因此,對(duì)私募基金要進(jìn)行嚴(yán)格的要求和管理。這就要求私募基金的發(fā)起人和管理人員必須符合以下條件:首先,發(fā)起人和管理人要有足夠的資本(注冊資本和凈資產(chǎn)達(dá)到一定的數(shù)量),并且也有相應(yīng)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力;其次,應(yīng)有足夠的工作人員,且工作人員要有專業(yè)的素質(zhì)以及過硬的工作能力。選擇穩(wěn)定、環(huán)境優(yōu)良的工作場所,并提供最基本的基礎(chǔ)設(shè)施;最后,公司要具備好的聲譽(yù)以及合理的管理方式,最重要的是業(yè)績方面,一定要更勝一籌。在測試運(yùn)營階段,證券公司、資產(chǎn)管理公司、大型投資咨詢機(jī)構(gòu)、信托投資部門、投資咨詢機(jī)構(gòu)等成功管理資金業(yè)績的機(jī)構(gòu),可以滿足一定資產(chǎn)規(guī)模的要求,還可以作為發(fā)起人來對(duì)公司以及機(jī)構(gòu)進(jìn)行有效的管理。

    (二)監(jiān)管部門要統(tǒng)一

    由于銀行和證券公司的監(jiān)管部門比較分散,導(dǎo)致了中國證監(jiān)會(huì)和中國人民銀行行使行政權(quán)時(shí),管理權(quán)力與真空地帶的交叉。在處罰違反規(guī)定的私募基金時(shí),中國證監(jiān)會(huì)和中國人民銀行應(yīng)進(jìn)行有力的協(xié)調(diào)。我國私募基金的投資目標(biāo)其實(shí)就是在為中國的證券市場做投資。私募基金的行政監(jiān)督機(jī)構(gòu)為了便于監(jiān)督和及時(shí)離開,更適合各級(jí)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。而證監(jiān)會(huì)是私募基金的監(jiān)管部門,證監(jiān)會(huì)的管理和監(jiān)督對(duì)我國證券市場有著很大的影響。

    (三)加大對(duì)私募基金信息的透明度

    監(jiān)管部門應(yīng)該在私募基金信息方面加大監(jiān)管的力度,應(yīng)要求私募基金可以隨時(shí)向投資人公開一系列信息,使其透明化。除此之外,還要對(duì)投資信息以及資產(chǎn)等和監(jiān)管部門進(jìn)行備份[3]。

    四、結(jié)論

    由此可見,隨著中國私募股權(quán)行業(yè)的蓬勃發(fā)展和不斷進(jìn)步。在私募股權(quán)基金行業(yè)發(fā)展過程中,組織形式和法律監(jiān)督等問題會(huì)不斷的暴露出來。這就要求中國金融從業(yè)人員和監(jiān)管部門學(xué)習(xí)外國發(fā)達(dá)國家私募股權(quán)基金的管理經(jīng)驗(yàn)。不斷糾正,優(yōu)化和完善現(xiàn)行管理模式的不足,從而促使私募基金未來在我國能夠健康、有序且持續(xù)不斷的發(fā)展下去。

    【參考文獻(xiàn)】

    [1]嚴(yán)琳煜. 淺析我國私募基金及其監(jiān)管[J]. 知識(shí)經(jīng)濟(jì), 2018(4):34-34.

    [2]羅捷. 我國私募基金監(jiān)管淺議[J]. 合作經(jīng)濟(jì)與科技, 2017(15):184-185.

    [3]閆金俠. 私募基金法律監(jiān)管問題分析[J]. 法制與社會(huì), 2017(19).

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