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    公證改革的思考

    2018-01-27 19:00:46高東云
    法制與社會 2018年2期
    關(guān)鍵詞:獨(dú)立性

    摘 要 一直以來,公證制度都是預(yù)防糾紛、減少訴訟的有效制度,在我國社會生活中發(fā)揮著巨大的作用。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會改革,公證制度也一直處于革新狀態(tài),不斷隨著社會發(fā)展而完善。但任何制度都滯后于發(fā)展步伐,目前我國公證制度雖歷經(jīng)多次改革,但仍存在諸多問題,制約了公證制度在社會管理中作用的發(fā)揮,比如公證立法不足、公證程序缺失等?;诖吮尘?,本文圍繞公證改革進(jìn)行了思考,以現(xiàn)階段公證制度作為研究對象,探求其中存在的不足,圍繞公證改革合作制發(fā)展方向,探究如何完善公證改革的合理性舉措。

    關(guān)鍵詞 公證制度 獨(dú)立性 公證事項(xiàng)

    作者簡介:高東云,福建省平潭綜合實(shí)驗(yàn)區(qū)公證處。

    中圖分類號:D922.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.166

    黨的十八屆四中全會明確提出 “要發(fā)展公證法律服務(wù)業(yè)”。全國公證工作會議對公證改革作出全面部署,提出了“以公共法律服務(wù)體系建設(shè)為總抓手,統(tǒng)籌推進(jìn)司法行政各項(xiàng)工作”的新思路。同時(shí),要求公證改革向合作制方向發(fā)展,充分發(fā)揮合作效用,促進(jìn)公證制度迎來新的階段。面對公證改革新要求和新思路,要以創(chuàng)新性舉措來保障公證改革。本文通過相關(guān)研究,認(rèn)為以下幾個(gè)方面對我國公證改革具有重大影響,通過對這些方面優(yōu)化和完善有助于促進(jìn)我國公證改革達(dá)成。

    一、嚴(yán)格限制準(zhǔn)入門檻,提高公證權(quán)威和質(zhì)量

    在大陸法系國家的公證人群體中,公證員除需要具備合格的法律修養(yǎng)和法律常識之外,還需要具備優(yōu)秀的品德。通俗地講,就是公證員必須具有豐富的法律專業(yè)知識。要嚴(yán)格符合這種條件意味著公證員是法學(xué)專業(yè)高材生,并通過規(guī)定的專業(yè)考試且達(dá)到一定期限的實(shí)習(xí)要求,最終由司法部門檢驗(yàn)才能正式任命。正是因?yàn)楦鱾€(gè)大陸法系的國家對公證行業(yè)的高度重視,才對公證員聘用程序嚴(yán)格要求。我國公證制度的發(fā)展道路十分崎嶇,雖然在許多領(lǐng)域取得了一定的成果,但離標(biāo)準(zhǔn)化、制度化、規(guī)范化的理想程度還相距甚遠(yuǎn),還有一段路要走。目前我國公證制度還存在著諸多重要問題,仍需要不斷深入地探索。例如,目前我國的公證行業(yè)依舊存在公證員水平不足的問題,并且公證員制度不夠完善,人才無法持續(xù)補(bǔ)充,這些問題嚴(yán)重地影響了我國公證員能力的提升。嚴(yán)格提高公證行業(yè)準(zhǔn)入門檻,才能確保公證行業(yè)的發(fā)展走得更加長遠(yuǎn),因此必須要提高公證行業(yè)從業(yè)人員的考核標(biāo)準(zhǔn),可以通過以下路徑實(shí)現(xiàn):第一,對公證員要進(jìn)行嚴(yán)格的專業(yè)考核;第二,對公證員思想品德進(jìn)行嚴(yán)格審查,保證公證員擁有良好職業(yè)道德。

    除此之外,進(jìn)一步強(qiáng)化對公證人的法律約束和紀(jì)律約束,建立司法行政主管部門、法院、住建、國土、公安、民政等相關(guān)行政部門之間的聯(lián)動(dòng)機(jī)制,及時(shí)反映問題線索,充分發(fā)揮主管部門和行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督作用。

    二、建立公證人員培訓(xùn)制度,制定人才流動(dòng)機(jī)制

    中國對法官、檢察官、律師都有專業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)以及院校培訓(xùn)體系,這些院校和各大教育機(jī)構(gòu)密切協(xié)作,為我國培養(yǎng)了大量的優(yōu)秀人才。公證員培訓(xùn)制度同樣如此,可以建立國家性質(zhì)的公證員培訓(xùn)機(jī)構(gòu),對公證員入職前、入職后進(jìn)行專業(yè)訓(xùn)練,也可以加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)化教育培訓(xùn),構(gòu)建標(biāo)準(zhǔn)化、流程化的現(xiàn)代化培訓(xùn)體系,以此培養(yǎng)公證領(lǐng)域相關(guān)人才。對培訓(xùn)合格后的公證員,還要進(jìn)行進(jìn)一步的思想道德教育,確保公證員擁有穩(wěn)定的政治信念、良好思想品德,并且在實(shí)踐中提高業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

    目前我國公證員培訓(xùn)狀況并不樂觀,公證員一般通過國家規(guī)定的考試后,在公證機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)一年就可以向司法部門申請成為正式執(zhí)業(yè)公證員,批準(zhǔn)合格后公證員會被授予執(zhí)業(yè)證書,獲得執(zhí)業(yè)證書后就正式成為執(zhí)業(yè)公證員。同時(shí),《公證法》曾要求公證員必須在一家公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行執(zhí)業(yè),但此方面應(yīng)該進(jìn)一步改善,可以考慮以二級行政區(qū)劃為基本單位,設(shè)立相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和要求,允許超過十年以上的工作經(jīng)驗(yàn)的公證員經(jīng)過優(yōu)先篩選到特定區(qū)域內(nèi)公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行執(zhí)業(yè),創(chuàng)立人才流動(dòng)機(jī)制,以此來實(shí)現(xiàn)公證員優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)的有效傳播。

    三、保障公證機(jī)構(gòu)獨(dú)立性

    對于如何確保公證機(jī)構(gòu)獨(dú)立性問題,應(yīng)從公證機(jī)構(gòu)的本質(zhì)上探究:公證機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所性質(zhì)類似,公證行業(yè)和律師事務(wù)所都能為當(dāng)事人提供法律咨詢服務(wù),公證員也就屬于法律服務(wù)從業(yè)人員。但事實(shí)上,目前公證機(jī)構(gòu)還處在司法行政部門管轄范疇,只是法院和檢察院體系的附屬機(jī)構(gòu),獨(dú)立性并不突出。據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,目前我國公證機(jī)構(gòu)中有近30%公證機(jī)構(gòu)在行政體制范疇內(nèi),超過60%的公證機(jī)構(gòu)屬于事業(yè)體制,僅有不足10%的公證機(jī)構(gòu)屬于合作制,并且多數(shù)處于試點(diǎn)狀態(tài),這顯然與我國公證制度未來發(fā)展方向相悖。在未來的發(fā)展過程中,可以參考國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)設(shè)立公證機(jī)構(gòu)。國外的公證事務(wù)所一般屬于民間機(jī)構(gòu),其在人事權(quán)、財(cái)政權(quán)、機(jī)構(gòu)設(shè)置等方面可供我國參考。我國公證事務(wù)所的設(shè)立可以適當(dāng)放寬,不遵循行政區(qū)劃,而根據(jù)各地區(qū)的市場需求和經(jīng)濟(jì)情況進(jìn)行公證事務(wù)所的設(shè)立,應(yīng)該積極推廣合作制公證機(jī)構(gòu),積極鼓勵(lì)試點(diǎn)單位的運(yùn)行。

    同時(shí),由于我國地區(qū)發(fā)展不協(xié)調(diào),各地區(qū)貧富差距比較大,導(dǎo)致各地區(qū)人們的法律認(rèn)識水平不一,尤其是貧困地區(qū)的廣大群眾缺乏法律知識,無法做到有效的維權(quán),這就需要我國東部地區(qū)幫助西部地區(qū)進(jìn)行公證機(jī)構(gòu)的建設(shè),并將公證機(jī)構(gòu)改造為合作制公證機(jī)構(gòu)。公證機(jī)構(gòu)應(yīng)該從公檢法系統(tǒng)中脫離出來,成為完全的獨(dú)立機(jī)構(gòu),在公證過程中保持獨(dú)立性,并堅(jiān)持為人民群眾服務(wù),解決人民群眾的法律問題。

    四、健全實(shí)體法與程序法,增設(shè)必須公證事項(xiàng)

    在法治社會中,法律是社會制度的最直接的體現(xiàn)。法律是為實(shí)踐服務(wù)的,但實(shí)踐的發(fā)展速度總快于法制進(jìn)程,形成了相應(yīng)的法律漏洞,導(dǎo)致法律存在滯后性。以《公證程序規(guī)則》為例,該法在細(xì)節(jié)上已經(jīng)不能適應(yīng)時(shí)代需要,需要進(jìn)行大規(guī)模的修改與完善,尤其是要增加網(wǎng)絡(luò)上辦理公證事項(xiàng)的相關(guān)內(nèi)容。以合同公證為例,合同公證是國家公證機(jī)構(gòu)依法證明當(dāng)事人之間簽訂合同行為的真實(shí)性、合法性的一種非訴訟活動(dòng)。由此看出,現(xiàn)有《公證法》并未明確必須公證的事項(xiàng),尤其是并未規(guī)定不遵照《公證法》會對當(dāng)事人造成怎樣的影響。對于我國公證制度而言,其必須健全實(shí)體法和程序法,并增設(shè)相應(yīng)的公證事項(xiàng),可以參照其他大陸法系國家的相關(guān)規(guī)定,設(shè)定必須公證事項(xiàng):一是對涉及公司等盈利性機(jī)構(gòu)的重大行為、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、設(shè)立公司等重要的事項(xiàng)要進(jìn)行公證;二是對涉及法人和自然人財(cái)產(chǎn)問題,如財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移、取得行為等需要公證辦理。這兩個(gè)方面是公證過程中的重點(diǎn)內(nèi)容,《公證法》應(yīng)該對其加以明確。endprint

    五、充分發(fā)揮公證機(jī)構(gòu)在社會管理中的職能作用

    世界上許多國家將公證事務(wù)納入到經(jīng)濟(jì)事務(wù)中,讓其在經(jīng)濟(jì)事務(wù)領(lǐng)域發(fā)揮重要作用。例如不動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、婚姻財(cái)產(chǎn)繼承、公司重大事務(wù)等都有公證的慣例。在公證制度的保障之下,可以消除經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的隱患,并起到預(yù)防糾紛的作用,從而使交易中的不法行為得到遏制。這也足以證明,公證制度會對穩(wěn)定社會、經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著積極作用。對于大陸法系國家來說,公證制度儼然成了預(yù)防性法律制度。相比其他國家,我國公證制度在社會職能管理中的作用并不明顯,只是作為法律之外的輔助制度。這種情況不利于公證行業(yè)的正常發(fā)展,對我國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)無疑是一種阻礙。相比其他經(jīng)濟(jì)問題的調(diào)解方式,沒有任何調(diào)節(jié)方式比公證制度更加靈活。

    因此,要充分發(fā)揮公證機(jī)構(gòu)在社會職能管理中的作用。在未來的發(fā)展過程中,政府已經(jīng)開始進(jìn)行職能轉(zhuǎn)變,從管理型政府向服務(wù)型政府過渡,這種轉(zhuǎn)變對公證機(jī)構(gòu)社會管理職能的發(fā)揮具有重大影響,公證機(jī)構(gòu)對調(diào)解市場經(jīng)濟(jì)秩序、維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益都有相應(yīng)的促進(jìn)作用。

    六、明確公證賠償問題的界定和操作性

    明確公證賠償問題的界定和操作性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

    第一,對公證損害行為要明晰且法定化。對于公證機(jī)構(gòu)或公證員的錯(cuò)誤,公證機(jī)構(gòu)都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。公證機(jī)構(gòu)和公證員明知申請人存在徇私舞弊現(xiàn)象,或察覺公證事項(xiàng)不合法的情況下,依然辦理公證并出具公證書應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,如果是公證員在職務(wù)上出現(xiàn)過失或未盡到義務(wù)也應(yīng)該接受相應(yīng)的處置。

    第二,對公證賠償責(zé)任性質(zhì)應(yīng)當(dāng)以立法明確。一直以來,學(xué)術(shù)界對公證賠償責(zé)任性質(zhì)提出了幾種觀點(diǎn):一般侵權(quán)說、國家侵權(quán)說、違約說。筆者比較贊同違約說,公證是一種服務(wù)行為,由公證機(jī)構(gòu)和公證員作為提供服務(wù)的主體,在處理公證事項(xiàng)時(shí)由合同關(guān)系限制,明確要求公證機(jī)構(gòu)和公證員履行相應(yīng)的合同義務(wù),對這種義務(wù)性賠償責(zé)任應(yīng)納入相關(guān)立法之中。

    第三,對公證賠償?shù)某袚?dān)方式做到立法明確。由于公證機(jī)構(gòu)在辦理公證時(shí)可能存在錯(cuò)誤,尤其是公證機(jī)構(gòu)對公證員辦理公證事項(xiàng)時(shí)審查不足,公證員代表公證機(jī)構(gòu),公證員沒有出現(xiàn)問題和差錯(cuò),該行為就應(yīng)該認(rèn)定為真實(shí)合法,就不會產(chǎn)生公證賠償?shù)膯栴}。如公證員存在問題和錯(cuò)誤,應(yīng)該由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第四,對公證賠償?shù)姆秶M(jìn)行立法明確。一旦公證中出現(xiàn)賠償問題,需要向當(dāng)事人彌補(bǔ)哪些責(zé)任,筆者認(rèn)為主要包括兩個(gè)方面:其一,公證錯(cuò)誤產(chǎn)生的損失,損失包括直接損失和間接損失,但賠償損失應(yīng)只包含直接損失,間接損失不應(yīng)在賠償范圍內(nèi),對于損失定性還需專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定后最終確定。其二,支出公證費(fèi),公證機(jī)構(gòu)應(yīng)予以報(bào)銷。

    七、加強(qiáng)公證品牌建立及維護(hù)

    隨著社會經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展,公證制度也應(yīng)與時(shí)俱進(jìn),不斷創(chuàng)新,重點(diǎn)在全國范圍內(nèi)規(guī)范公證服務(wù)制度,例如公證事項(xiàng)在不同的地區(qū)有不同的受理、公證員服務(wù)態(tài)度較差等問題,相關(guān)機(jī)構(gòu)要做到嚴(yán)格的糾正,以此樹立公證機(jī)構(gòu)優(yōu)良的形象。同時(shí),公證機(jī)構(gòu)要完善服務(wù)窗口,對服務(wù)環(huán)境、服務(wù)流程、服務(wù)效率要進(jìn)行相應(yīng)的優(yōu)化。對公證員制服要有統(tǒng)一規(guī)定,公證徽章、公證制服要規(guī)范,公證員的基本素質(zhì)也需要大大加強(qiáng),要做到用語文明、公正廉潔、態(tài)度良好、不濫用權(quán)利、不侵害他人的合法權(quán)益,從嚴(yán)約束自己。嚴(yán)格按照政府規(guī)定的八項(xiàng)承諾服務(wù)群眾,對群眾中的老、弱、病、殘?zhí)峁惩ǖ霓k事渠道,使公證機(jī)構(gòu)可以更好地服務(wù)群眾,真正做到惠民便民。對于打造良好的公證服務(wù)品牌,應(yīng)當(dāng)靠國家推進(jìn)建設(shè),應(yīng)構(gòu)建一級行政區(qū)劃單位,并建立全國性的新聞發(fā)言人制度,以良好的形象服務(wù)社會公眾,建立公證機(jī)構(gòu)的良好品牌,并對品牌形象做到相應(yīng)的維護(hù)。

    八、結(jié)論

    公證制度已經(jīng)成為世界各國通行的一項(xiàng)重要法律制度,對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重大影響。我國對公證改革十分重視,上述舉措將促進(jìn)我國公證改革更好地實(shí)現(xiàn)。公證改革是一項(xiàng)持續(xù)性工作,要注重改革的全面性和系統(tǒng)性,只有公證改革不斷優(yōu)化和完善,逐步解決改革過程中存在的問題,公證改革才能最大限度造福社會。

    參考文獻(xiàn):

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    [3]李繼偉、馬麗芬.事業(yè)單位分類改革下的公證機(jī)構(gòu)變革.法制與社會.2013(9).

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    [5]高麗.淺議公證機(jī)構(gòu)的改革與發(fā)展.城市建設(shè)理論研究版.2013(19).endprint

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