大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)的刑法邊界*
——以侵犯公民個(gè)人信息罪為視角

鐘柯昱 王雨茜 侯 雪

四川大學(xué)法學(xué)院，四川 成都 610207

一、大數(shù)據(jù)時(shí)代公民個(gè)人信息面臨的困境

(一)大數(shù)據(jù)時(shí)代公民個(gè)人信息失序

大數(shù)據(jù)時(shí)代，是一個(gè)擁有數(shù)據(jù)信息便可獲取能量的時(shí)代，這一時(shí)代的特點(diǎn)是數(shù)據(jù)呈現(xiàn)出爆發(fā)式增長(zhǎng)、數(shù)據(jù)代表著重大利益和價(jià)值。隨著計(jì)算機(jī)時(shí)代以及信息時(shí)代的到來，大數(shù)據(jù)的抓取如虎添翼，變得更為容易。但任何事物都有其兩面性。正因?yàn)槿绱耍瑐€(gè)人信息的保護(hù)也遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。百度讓我們寸步不行就能得到問題的答案，同時(shí)也記錄著我們的搜索習(xí)慣；微博讓我們與世界分享，但同時(shí)也可能造成照片、地址等信息的泄露；在線支付平臺(tái)讓交易變得方便，但諸多實(shí)名制的注冊(cè)也讓我們疑惑我們的個(gè)人信息到底交到了誰的手里。而隨著媒體的快速發(fā)展，出現(xiàn)了許多類似“乘客信息泄露”、“數(shù)據(jù)泄露”等信息泄露事件。公民的個(gè)人信息被毫不留情地暴露在不安定的狀態(tài)中，只需外力稍一刺探，便淪為毫無隱私可言的透明物體。可以確定的是，隨著大數(shù)據(jù)時(shí)代的飛速發(fā)展，其對(duì)公民個(gè)人信息安全的威脅必將朝著愈演愈烈的方向前進(jìn)。個(gè)人信息安全已經(jīng)引起全社會(huì)高度關(guān)注，不僅僅是因?yàn)樗臀覀兊纳钕⑾⑾嚓P(guān)，更為關(guān)鍵的原因在于侵犯?jìng)€(gè)人信息往往是作為其他犯罪的上游犯罪，為電信詐騙、敲詐勒索等犯罪提供了溫床，并且呈現(xiàn)交叉態(tài)勢(shì)。在個(gè)人信息無法得到有效保護(hù)的情況下，公民內(nèi)心則必然充斥著不安與惶恐。

(二)大數(shù)據(jù)時(shí)代對(duì)公民個(gè)人信息安全的影響

1.特定的社會(huì)環(huán)境條件

大數(shù)據(jù)時(shí)代背景下，信息變得無比重要而又快速流轉(zhuǎn)，公民個(gè)人信息就如同脫韁的野馬，每日產(chǎn)生的爆炸級(jí)數(shù)據(jù)一旦被有心之人操作或利用，就會(huì)造成大面積的信息安全的淪陷。并且，公民在享受著數(shù)據(jù)處理和傳播給生活的方方面面帶來方便的同時(shí)，往往會(huì)忽視或無暇顧及對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)，而且對(duì)于信息風(fēng)險(xiǎn)缺乏足夠的警覺性和判斷力。而有心之人往往能利用諸多碎片化的數(shù)據(jù)經(jīng)由技術(shù)處理之后掌握關(guān)于你我的方方面面，令人防不勝防，一不小心信息就遭到泄露和利用。

2.經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，個(gè)人信息的商業(yè)價(jià)值日益顯現(xiàn)，不僅政府和部門決策因公務(wù)或者研究等合法需求有采集公民的個(gè)人信息的必要，其他各行各業(yè)的工作中也無不涉及到個(gè)人信息的抓取與利用。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)占據(jù)主導(dǎo)地位的當(dāng)下，個(gè)人信息往往蘊(yùn)含了一定的價(jià)值，誰掌握了信息，誰就占領(lǐng)了商機(jī)。利益驅(qū)動(dòng)下容易滋生貪婪和欲望，特別又當(dāng)信息的收集和傳播變得容易時(shí)，公民的個(gè)人信息就給了犯罪分子的可乘之機(jī)，犯罪分子在獲知大量他人信息后，以此來確定下一步犯罪目標(biāo)。比如2016年山東女大學(xué)生徐某學(xué)費(fèi)被騙光昏厥離世案中，就是犯罪分子利用購(gòu)買的大量考生報(bào)名信息，從而來開展電信詐騙活動(dòng)。

二、我國(guó)個(gè)人信息保護(hù)的立法現(xiàn)狀

個(gè)人信息犯罪相對(duì)于其他的類罪而言，是一種全新的犯罪類型，它是社會(huì)發(fā)展到信息化時(shí)代才出現(xiàn)的犯罪類型。我國(guó)刑法在保護(hù)個(gè)人信息的歷程中也一直在不斷嘗試和完善。2009年2月，刑法修正案(七)增設(shè)出售、非法提供公民個(gè)人信息罪和非法獲取公民個(gè)人信息罪。隨著個(gè)人信息犯罪的濫觴，2015年8月，刑法修正案(九)將罪名正式修改為侵犯公民個(gè)人信息罪，擴(kuò)大了犯罪對(duì)象、主體的范圍，加重了處罰力度，是針對(duì)該類犯罪最系統(tǒng)的進(jìn)步，體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)個(gè)人信息保護(hù)的重視和打擊力度。

然而，刑法修正案(九)實(shí)施過程中，對(duì)于侵犯公民個(gè)人信息罪的法律適用仍存在定位不夠明確、操作性不強(qiáng)等問題。兩高于2017年3月20日通過了《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》，《解釋》對(duì)條文中諸多存在疑問的概念和適用作了詳細(xì)解釋和說明。同時(shí)，為了更加深入理解和準(zhǔn)確把握該項(xiàng)罪名，2017年5月16日，最高人民檢察院發(fā)布了有關(guān)侵犯公民個(gè)人信息罪的六起典型案例，以案例指導(dǎo)的形式對(duì)該罪的法律適用作出完善，也加大全社會(huì)對(duì)此類案件的關(guān)注。然而，在實(shí)踐和社會(huì)的不斷發(fā)展中，會(huì)不斷涌現(xiàn)出更多的問題等待我們?nèi)ヌ接懞徒鉀Q。

三、公民個(gè)人信息刑法保護(hù)的缺陷

(一)刑法保護(hù)范圍過窄

在刑法修正案九中，目前只有三種行為方式規(guī)定為是對(duì)公民個(gè)人信息的侵犯：其一為非法出售公民個(gè)人信息，也稱“交易型”犯罪，是指非法將獲取到的公民個(gè)人信息與他人進(jìn)行以獲利為目的的交易；其二是非法提供公民個(gè)人信息，也稱“泄露型”犯罪，是指非法將自己獲取到的公民個(gè)人信息向特定或不特定人無償提供的行為；第三種是非法獲取公民個(gè)人信息，也稱“刺探型”犯罪，是指以竊取或與其程度相當(dāng)?shù)氖侄畏欠ㄈ～@取個(gè)人信息的行為。這三種行為方式基本涵蓋了當(dāng)前侵犯公民個(gè)人信息的犯罪類型，然而隨著社會(huì)的發(fā)展，現(xiàn)實(shí)生活中還出現(xiàn)了一些其他屢屢發(fā)生的侵犯公民個(gè)人信息的行為方式，如以不正當(dāng)方式利用獲取到的公民個(gè)人信息，或是以過失的主觀構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息安全等，其客觀上仍然造成了嚴(yán)重的社會(huì)危害性和惡劣的社會(huì)影響，值得我們探討是否應(yīng)同樣受到刑法規(guī)制或其他制裁。

(二)刑法先行，前置性法律缺失

大數(shù)據(jù)背景下，侵犯公民個(gè)人信息的犯罪具有手段多樣性以及團(tuán)伙作案性的特點(diǎn)，這種情形下對(duì)公民個(gè)人信息進(jìn)行保護(hù)的問題亟待解決。然而在此等窘迫的境況中，我國(guó)仍未形成對(duì)于個(gè)人信息系統(tǒng)且全面的保護(hù)。更為致命的是，呼聲已久的《個(gè)人信息保護(hù)法》仍然還未頒布實(shí)施。由于《個(gè)人信息保護(hù)法》的缺位，導(dǎo)致刑法被迫承擔(dān)了其他法律的規(guī)制功能，這實(shí)際上是法治無能和刑法依賴癥的表現(xiàn)。并且在民法與行政法法域中，關(guān)于公民個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定呈現(xiàn)零散式的特征，民事與行政規(guī)制手段極其有限，無法與刑法銜接形成合力共同保護(hù)公民個(gè)人信息安全。這些都導(dǎo)致了法律秩序的混亂，刑法作為最嚴(yán)厲的最后手段卻成為懲治侵犯公民個(gè)人信息行為最常用的措施。

四、刑法保護(hù)邊界的探討

(一)擴(kuò)大刑法規(guī)制的犯罪表現(xiàn)形式

1.非法利用個(gè)人信息

現(xiàn)實(shí)生活中，侵犯他人個(gè)人信息的行為中較多的方式就是利用非法方式獲取的個(gè)人信息，冒充他人，這種方式尤其在詐騙類犯罪中最為常見。比如我們經(jīng)常會(huì)收到冒充淘寶賣家發(fā)來的短信，說根據(jù)我們?cè)谄涞昀锏馁?gòu)買信用，現(xiàn)在可以參與抽獎(jiǎng)等活動(dòng)，然后附上一串鏈接，這就誘使大家盲目點(diǎn)開危險(xiǎn)網(wǎng)站導(dǎo)致手機(jī)中毒等。再如，身邊發(fā)生過同學(xué)的QQ被盜，接著騙子就冒充同學(xué)本人給家長(zhǎng)發(fā)消息，謊稱要交考試費(fèi)需要幾千塊錢，而家長(zhǎng)也疏于防范直接就把錢打給對(duì)方了，待反應(yīng)過來被騙以后，騙子早已消失無蹤。這讓我們不禁反思，我們的信息是怎樣被輕易盜取，而又有多少人可以輕松地利用這些掌握的信息來實(shí)施危害我們合法權(quán)益的事情。

2.過失性侵犯公民個(gè)人信息

在我國(guó)以往的法律與輿論觀念中，似乎具備故意要素的侵犯公民個(gè)人信息才是值得規(guī)制的。但不可否定的是，即使是過失要素，其客觀上仍然可以造成巨大的社會(huì)危害性和法益侵害性。以2007年英國(guó)稅務(wù)及海關(guān)總署發(fā)生的事件為例，其在交由快遞公司寄送國(guó)家審計(jì)辦公室的過程中，不慎遺失了兩張包含大量個(gè)人信息數(shù)據(jù)的光碟，光碟中包含了兒童福利補(bǔ)貼受益人的姓名、住址、出生日期以及銀行賬號(hào)等諸多公民個(gè)人信息，受影響的范圍涉及2500多萬人、725萬個(gè)家庭，稅務(wù)及海關(guān)總署署長(zhǎng)因此引咎辭職，然而事件的后續(xù)影響也不斷蔓延，造成了極其惡劣的社會(huì)影響。通過這起典型案例，可以看出盡管處于少數(shù)情況，但過失造成的個(gè)人信息泄露事件仍然不可忽視。盡管我國(guó)現(xiàn)行刑法規(guī)定的侵犯公民個(gè)人信息罪中，都要求主觀上是故意，但是根據(jù)實(shí)際情況來看，將過失納入犯罪構(gòu)成要件中也有合理之處。即便比起故意，過失的主觀惡性較小，但同樣可能造成嚴(yán)重的社會(huì)危害性，應(yīng)將情節(jié)嚴(yán)重的情況納入刑法規(guī)制的范圍。

(二)完善相關(guān)配套法律措施

刑法作為我國(guó)法律體系的最后一道屏障，即便具有規(guī)制犯罪的功能，也應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎使用。對(duì)于公民個(gè)人信息安全的保護(hù)，不能對(duì)刑法過度依賴，而是應(yīng)當(dāng)與民法、憲法等較溫和的法律形成遙相呼應(yīng)的配合關(guān)系，以公民個(gè)人信息的受侵害程度為坐標(biāo)形成一套有針對(duì)性的、相匹配的、有秩序的法律配套措施。不能頭痛醫(yī)頭，造成資源的傾斜與浪費(fèi)。目前，除了應(yīng)盡快出臺(tái)《個(gè)人信息保護(hù)法》作為刑法前置法，還應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)好刑法與其他有關(guān)公民個(gè)人信息安全的法律對(duì)接關(guān)系，形成對(duì)公民個(gè)人信息安全的系統(tǒng)性法律保護(hù)。另外，應(yīng)當(dāng)形成與法律配合的社會(huì)合力，完善公眾監(jiān)督與社會(huì)管理監(jiān)督，構(gòu)建并加強(qiáng)監(jiān)管主體的問責(zé)機(jī)制。保護(hù)公民個(gè)人信息安全并非一日之功，也不可能由刑法一法承擔(dān)。公民個(gè)人信息安全作為公民私權(quán)的一部分，是一個(gè)復(fù)雜的問題。唯有與其他有關(guān)法律形成有層次且有秩序的法律體系，并與社會(huì)公眾監(jiān)督力量下形成合力，才能使公民個(gè)人信息真正處于安全之中。

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