企業(yè)重組過程中的法律問題研究

陳銀國(guó)

（215100 國(guó)新華信（上海）資產(chǎn)管理有限公司 上海）

一、引言

在我國(guó)的企業(yè)改制中，“資產(chǎn)重組”是使用頻率很高的一個(gè)術(shù)語(yǔ)，但對(duì)“資產(chǎn)重組”概念的使用卻十分混亂。在西方相關(guān)經(jīng)濟(jì)管理詞典和有關(guān)文獻(xiàn)中卻根本找不到“資產(chǎn)重組”的詞匯。西方經(jīng)濟(jì)管理詞典上有的是企業(yè)兼并和收購(gòu)，即“M&A”。在西方，通過兼并和收購(gòu)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的資產(chǎn)重組。并購(gòu)是西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家常見的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。

“資產(chǎn)重組”一詞是伴隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和戰(zhàn)略性改組，以及我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展而出現(xiàn)的。所謂資產(chǎn)重組，就是通過兼并、合并、收購(gòu)、出售等方式，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)主體的重新選擇和組合，優(yōu)化企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)資產(chǎn)的總體質(zhì)量，最終建立起符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的，更富有競(jìng)爭(zhēng)力的資產(chǎn)組織體系。

關(guān)于推進(jìn)我國(guó)企業(yè)重組這一問題，既要從理論上去研究去探討，又要從實(shí)踐中去總結(jié)摸索，同時(shí)從我國(guó)企業(yè)重組的法律角度進(jìn)行深入探討。

二、企業(yè)重組的涵義

企業(yè)的功能在于把各種各樣的生產(chǎn)要素進(jìn)行最佳組合，實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置和利用，優(yōu)秀的企業(yè)是各種生產(chǎn)要素的有機(jī)組合。對(duì)企業(yè)的資金、資產(chǎn)、勞動(dòng)力、技術(shù)、管理等要素進(jìn)行重新配置，構(gòu)建新的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)模式，使企業(yè)在變化中保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的過程就是企業(yè)重組。企業(yè)重組一般有業(yè)務(wù)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、股權(quán)重組、人員重組、管理體制重組等模式。企業(yè)重組手段通常有合并、分立、收購(gòu)、售賣、剝離、接收、接管等。

三、企業(yè)重組的法律問題研究

企業(yè)重組活動(dòng)面臨的各種風(fēng)險(xiǎn)中最主要的風(fēng)險(xiǎn)是法律風(fēng)險(xiǎn)。重組要解決的各種問題中，首要的問題應(yīng)當(dāng)是法律問題。重組過程中，不管采取何種手段，首先要確保合法、有效。比如一個(gè)交易，就不應(yīng)當(dāng)是一個(gè)存在法律障礙或者權(quán)利瑕疵的交易。在設(shè)計(jì)交易方案時(shí)，法律問題的提出和解決始終是首要的課題和挑戰(zhàn)，法律風(fēng)險(xiǎn)的揭示和規(guī)避必須放在首位。

1.企業(yè)重組過程中的產(chǎn)權(quán)問題

在企業(yè)兼并重組過程中，需要明確兩點(diǎn)：企業(yè)法人和兼并公司的產(chǎn)權(quán)問題。

我國(guó)大部分中大型企業(yè)受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，其產(chǎn)權(quán)是屬于國(guó)家所有的，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的影響下，這些法律法規(guī)還沒有完善。所以在重組開始時(shí)，就出現(xiàn)了各種情況，企業(yè)資源在獲取時(shí)出現(xiàn)越界的情況，尤其是資源的產(chǎn)權(quán)和現(xiàn)實(shí)主體之間的關(guān)系沒有得到實(shí)際的措施加以整治。另一點(diǎn)是被收購(gòu)公司的產(chǎn)權(quán)問題，重組實(shí)際上也是對(duì)企業(yè)現(xiàn)狀的生產(chǎn)與管理上做一次巨大的改變，以提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益為主。

但是在實(shí)際中，會(huì)有控制人代替法人進(jìn)行簽字談判的情況，這樣就會(huì)造成產(chǎn)權(quán)無法明確、法律沒有實(shí)質(zhì)性效果的問題。

針對(duì)這些問題，政府應(yīng)該對(duì)于企業(yè)的重組起到一定的重視程度，隨時(shí)對(duì)于產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行跟蹤。確保兩者實(shí)際的產(chǎn)權(quán)是相互統(tǒng)一的，政府不能只是做表面上的工作，應(yīng)該將措施落實(shí)到具體的行動(dòng)中，這樣就能夠保證產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)實(shí)移交，對(duì)于重組工作做到好的梳理與整合。政府更應(yīng)該加以引導(dǎo)與整治，讓雙方在有限的時(shí)間內(nèi)能進(jìn)行充分的交流，不僅要取得名稱上的登記，還要有企業(yè)法人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，讓雙方的利益都能得到充分保障。另一種是有一定問題的企業(yè)，在營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及工商證件都不齊全時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)無法判定的情況，政府就需要利用行政手段進(jìn)行重組工作。在簽訂協(xié)議時(shí)，要有一定的擔(dān)保能力，遵循企業(yè)之間并購(gòu)的基本程序與法律秩序，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)性問題進(jìn)行規(guī)避，采取有效的措施加以防范。

2.企業(yè)重組過程中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易問題

知識(shí)產(chǎn)權(quán)，蘊(yùn)含著巨大的價(jià)值，有時(shí)甚至超越企業(yè)實(shí)際的價(jià)值。在國(guó)際上，商標(biāo)則被公認(rèn)為最重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。美國(guó)可口可樂一位經(jīng)理曾說“假如有一天可口可樂公司被大火一夜間燒光，那么第二天就會(huì)有無數(shù)銀行要求貸款給他們重建可口可樂。憑借可口可樂這塊牌子，也可以起死回生。”雖然近幾年企業(yè)的投資者已經(jīng)認(rèn)識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值及重要性，但缺乏法律專業(yè)素養(yǎng)，重組時(shí)，普遍不重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)的交易。

首先，有利于債轉(zhuǎn)股的成功實(shí)現(xiàn)。該企業(yè)除這些無形資產(chǎn)外，固定資產(chǎn)總額不足債務(wù)的三分之二，與債權(quán)人小組先期接觸談債轉(zhuǎn)股重組方案時(shí)，抵觸情緒嚴(yán)重。經(jīng)分析，將無形資產(chǎn)納入評(píng)估后，資產(chǎn)與債務(wù)基本持平，債權(quán)人小組心態(tài)發(fā)生重大變化，在債權(quán)人小組的引導(dǎo)下，其他債權(quán)人一致同意債轉(zhuǎn)股。

其次，有利于重組后的企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)。由于將商標(biāo)及專利納入交易對(duì)象，企業(yè)持續(xù)擁有這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)，才使得重組后的企業(yè)得以正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，得到市場(chǎng)的持續(xù)認(rèn)可。還有，需要特別注意的，外資并購(gòu)中國(guó)企業(yè)重組時(shí)，中國(guó)企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)到馳名商標(biāo)、專利的價(jià)值，不但要防止馳名商標(biāo)、專利的評(píng)估價(jià)值嚴(yán)重低于其實(shí)際價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)注意民族品牌的保護(hù)問題。

3.企業(yè)重組過程中的價(jià)格轉(zhuǎn)讓問題

價(jià)格是企業(yè)兼并重組過程中應(yīng)該高度重視的問題，對(duì)于產(chǎn)權(quán)的所屬問題，應(yīng)該隨時(shí)進(jìn)行調(diào)查。還有一點(diǎn)是資源的分配上與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓上，如果資源的轉(zhuǎn)讓價(jià)格在兼并方與被兼并方之間出現(xiàn)意見不同的情況時(shí)，政府應(yīng)該統(tǒng)籌全局，平衡好各個(gè)方面的利益。這樣才能保障兼并雙方之間的利益不受到損害，根據(jù)公平公正的原則，給予相應(yīng)的利益補(bǔ)償。同時(shí)，針對(duì)不同的企業(yè)政府也應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。

一方面是領(lǐng)取了企業(yè)法人的經(jīng)營(yíng)執(zhí)照，明確了工商登記管理的企業(yè)，但是這樣的企業(yè)會(huì)存在某些證件沒有完全按照我國(guó)法律法規(guī)。

可是已經(jīng)繳納了相關(guān)的款項(xiàng)，并且企業(yè)的管理與產(chǎn)權(quán)也非常齊全，但是產(chǎn)量沒有達(dá)到國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，這時(shí)候就需要進(jìn)行產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

前提是企業(yè)法人愿意轉(zhuǎn)讓相關(guān)的資源產(chǎn)權(quán)，政府也要適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行宏觀調(diào)控，充分發(fā)揮自身的智能，按照市場(chǎng)上的價(jià)格，給予相應(yīng)的補(bǔ)償。

4.企業(yè)兼并過程中債務(wù)的處理問題

在當(dāng)前，企業(yè)兼并已經(jīng)漸漸成為一個(gè)不可逆轉(zhuǎn)的趨勢(shì)，企業(yè)兼并能夠最大程度的節(jié)約資源，也能盡可能的創(chuàng)造出最大的規(guī)模效益。

但是，在企業(yè)兼并過程中，可能存在的又一法律問題就是在相關(guān)債務(wù)的處理上。部分企業(yè)在兼并小企業(yè)的時(shí)候，會(huì)存在對(duì)債務(wù)問題的不重視，甚至忽視相關(guān)債務(wù)。

這主要表現(xiàn)在兼并方和被兼并方：一方面，兼并方在兼并前期存在的債務(wù)問題，卻計(jì)劃讓被兼并方日后和自己一起承擔(dān)。另一方面，雙方對(duì)已有債務(wù)問題不重視。這樣一來，就會(huì)引起一些債務(wù)問題上的糾紛。

兩者可能都會(huì)對(duì)試圖憑借接下來的兼并合同，以法律的形式使得債務(wù)轉(zhuǎn)移。但是這是錯(cuò)誤的，這一行為可能導(dǎo)致企業(yè)在日后的生產(chǎn)過程中，因?yàn)橐酝牟幻鱾鶆?wù)問題，出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)效益下降，影響兼并效益的現(xiàn)象。

所以，企業(yè)的兼并過程中，特別需要明確的問題之一就是企業(yè)的債務(wù)問題。企業(yè)在兼并過程中，需要做到的是不忽略債務(wù)問題，并且要重視債務(wù)問題。

5.企業(yè)兼并過程中職工安置的問題

在企業(yè)重組過程中，勞動(dòng)者是一個(gè)不可忽視的群體。勞動(dòng)者因?yàn)槠髽I(yè)重組，正常生活秩序被打破，不僅難以從重組中得利，其勞動(dòng)權(quán)更因此受到嚴(yán)重侵害，甚至影響勞動(dòng)者生存的權(quán)利。勞動(dòng)者在面對(duì)企業(yè)重組的巨大變化時(shí)，可能導(dǎo)致其對(duì)社會(huì)產(chǎn)生不信任感和不公正感，激起勞動(dòng)者與企業(yè)間的矛盾。勞動(dòng)者安置的問題若得不到妥善解決,不但會(huì)影響社會(huì)秩序和政治穩(wěn)定,且是重組成功的決定因素之一。在實(shí)踐中企業(yè)在重組過程，借機(jī)肆意與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，不按勞動(dòng)法律、法規(guī)支付補(bǔ)償金，也不為勞動(dòng)者繼續(xù)繳交社保、醫(yī)保等費(fèi)用，還常常拖欠勞動(dòng)者的薪資。

本文認(rèn)為在企業(yè)重組時(shí)勞動(dòng)監(jiān)察部門要積極主動(dòng)介入引導(dǎo)相關(guān)企業(yè)積極承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，嚴(yán)格督促企業(yè)依法、依約執(zhí)行勞動(dòng)合同，有效防范兼并重組行為侵害企業(yè)職工的合法權(quán)益。對(duì)于愿意繼續(xù)在新的企業(yè)繼續(xù)就業(yè)的勞動(dòng)者由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；對(duì)于不愿到新單位工作的勞動(dòng)者由原單位解除終止勞動(dòng)合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。拖欠勞動(dòng)者的各項(xiàng)費(fèi)用，應(yīng)一次性予以付清，同時(shí)為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)變更、接續(xù)等手續(xù)，按規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

四、結(jié)語(yǔ)

企業(yè)兼并重組是一個(gè)系統(tǒng)化的過程，其中包括了經(jīng)濟(jì)、法律、政治等各個(gè)方面的綜合性過程。

企業(yè)的重組離不開政府的正確指導(dǎo)，應(yīng)該針對(duì)性的對(duì)問題進(jìn)行公平公正的處理，保證法律法規(guī)的正常實(shí)施，對(duì)兼并重組中的法律進(jìn)行規(guī)范化的分析，促進(jìn)企業(yè)更好的立足于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中。